Постатейный комментарий к Федеральному закону "О техническом регулировании"

 

Автор – заслуженный юрист РСФСР. Его комментарии к законам «О защите прав потребителей», «О стандартизации», «О сертификации продукции и услуг», «О качестве и безопасности пищевых продуктов», «О торговле» и др. стали юридическими бестселлерами.

Постатейный комментарий к Федеральному закону от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» представляет практический интерес для широкого круга читателей: руководителей и специалистов предприятий и организаций, производителей и потребителей продукции и услуг всех отраслей промышленности и аграрно-промышленного комплекса, оптовой и розничной торговли, сферы услуг, контролирующих, судебных органов и органов прокуратуры, студентов и преподавателей высших и средних учебных заведений юридического, экономического, технического профиля, а также граждан – потребителей товаров и услуг.

СОДЕРЖАНИЕ

 

 

Введение

Из названия Закона складывается ошибочное представление, что он имеет сугубо технический характер. Это совершенно не соответствует его содержанию.

Закон имеет огромное социально-экономическое значение, поскольку направлен на установление правил государственного регулирования требований к продукции, включая товары народного потребления, связанных с нею процессов, а также работ и услуг в интересах потребителей. С другой стороны, Закон предусматривает дальнейшую дебюрократизацию экономики, освобождение предпринимателей от мелочной опеки органов исполнительной власти, кардинальное повышение уровня правового регулирования в важной сфере деятельности.

Закон разработан в соответствии с практикой работы в данной области стран с развитой рыночной экономикой, требованиями международных экономических организаций, включая Всемирную торговую организацию. Это обстоятельство является необходимым условием интеграции России в мировой экономический процесс.

Давая общую оценку содержания Закона следует сделать вывод о его революционном характере. Закон устраняет еще имевшиеся остатки методов административного управления экономикой в части регулирования требований к продукции (работам, услугам), процессам ее производства и использования. Закон устанавливает принципиально новую систему государственного нормирования в данной области, систему нормативной документации, коренным образом меняет роль и значение стандартизации и стандартов, вносит ясность в многие понятия, порядок функционирования различных институтов в данной области, включая организацию государственного контроля, кардинально меняет порядок установления требований к проведению работ и оказанию услуг.

Закон является комплексным законодательным актом РФ и устанавливает на высшем юридическом уровне на основе Конституции РФ:

- порядок разработки, принятия, применения и исполнения общеобязательных государственных требований к продукции, процессам ее производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации;

- порядок осуществления тех же процедур в отношении необязательных требований к указанным объектам, а также к работам и услугам;

- систему нормативных и рекомендательных актов, в которых закрепляются соответствующие требования к регулируемым объектам;

- порядок осуществления работ по стандартизации регулируемых объектов;

- порядок подтверждения соответствия регулируемых объектов обязательным или необязательным требованиям;

- порядок организации и осуществления государственного контроля (надзора) за соблюдением общеобязательных требований к регулируемым объектам;

- порядок информации и финансирования работ в регулируемой области.

Комментируемый Закон полностью заменяет Законы РФ "О сертификации продукции и услуг" и "О стандартизации", которые утрачивают силу со дня введения его в действие.

В связи с принятием Закона необходимо будет внести изменения в ряд федеральных законов, регулирующих вопросы, затронутые в Законе.

Важно также отметить, что в отличие от указанных законов, Закон является актом прямого действия и решает практически большинство вопросов, которые ранее регулировались актами федеральных органов исполнительной власти.

Изложенное позволяет сделать вывод, что предлагаемый комментарий Закона представляет практический интерес для широкого круга читателей: руководителей и специалистов предприятий и организаций, производителей и потребителей продукции и услуг всех отраслей промышленности и аграрно-промышленного комплекса, оптовой и розничной торговли, сферы услуг, контролирующих, судебных органов и органов прокуратуры, студентов и преподавателей высших и средних учебных заведений юридического, экономического, технического профиля, а также граждан-потребителей товаров и услуг.

Глава 1. Общие положения

Статья 1. Сфера применения настоящего Федерального закона

1. Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие при:

разработке, принятии, применении и исполнении обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации;

разработке, принятии, применении и исполнении на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг;

оценке соответствия.

Настоящий Федеральный закон также определяет права и обязанности участников регулируемых настоящим Федеральным законом отношений.

2. Требования к функционированию единой сети связи Российской Федерации и к продукции, связанные с обеспечением целостности, устойчивости функционирования указанной сети связи и ее безопасности, отношения, связанные с обеспечением целостности единой сети связи Российской Федерации и использованием радиочастотного спектра, соответственно устанавливаются и регулируются законодательством Российской Федерации в области связи.

3. Действие настоящего Федерального закона не распространяется на государственные образовательные стандарты, положения (стандарты) о бухгалтерском учете и правила (стандарты) аудиторской деятельности, стандарты эмиссии ценных бумаг и проспектов эмиссии ценных бумаг.

Комментарий к ст. 1

1. Пункт 1 ст. 1 имеет принципиальное значение, поскольку определяет главную идею Закона о разделении объектов технического регулирования на две категории: на которые устанавливаются общеобязательные государственные требования и те, требования к которым исполняются на добровольной основе.

Абзац 2 п. 1 ст. 1 Закона является весьма емким по своему содержанию и определяет круг регулируемых отношений, связанных с объектами, на которые устанавливаются обязательные требования.

Такими объектами являются:

- продукция как таковая;

- процессы производства продукции (т.е. технологические требования ее изготовления);

- правила эксплуатации (применения, потребления) продукции;

- правила хранения продукции;

- правила перевозки продукции;

- правила реализации продукции;

- правила утилизации продукции.

Таким образом, Закон регулирует порядок установления обязательных требований как к самой продукции, так и к процессам, охватывающим все стадии ее жизненного цикла от изготовления до утилизации.

Следует обратить внимание, что в приведенном перечне не упоминается стадия разработки (проектирования) продукции.

Означает ли это, что Закон не регулирует отношения, возникающие на этой стадии? Представляется, что ответ должен быть отрицательным, поскольку, как указано в комментируемой норме, Закон регулирует отношения, возникающие при разработке обязательных требований, а разработка этих требований, как известно, осуществляется при разработке продукции.

Под принятием обязательных требований ко всем упомянутым объектам регулирования следует понимать их принятие (утверждение) в установленном Законом порядке и юридической форме (правовом акте).

Правовая природа отношений по разработке и принятию обязательных требований к регулируемым объектам может быть определена на основе предусмотренного Законом порядка разработки и принятия документа, содержащего эти требования.

Таким документом является технический регламент, принимаемый согласно Закону международным договором РФ, федеральным законом или указом Президента РФ, или постановлением Правительства РФ.

Все указанные нормативные правовые акты разрабатываются и принимаются в установленном для них порядке и в соответствии с Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах" не являются объектами авторского права.

Под применением обязательных требований следует понимать их обязательное использование во всех объектах и случаях, для которых они приняты.

Под исполнением обязательных требований следует понимать их обязательное соблюдение в соответствующих объектах регулирования.

Отношения, возникающие при применении и исполнении обязательных требований, по своей правовой природе являются властными отношениями между государством, устанавливающим такие требования и субъектами права, обязанными их применять и соблюдать.

В силу этого за нарушение упомянутых требований Законом может быть установлена ответственность всех видов, предусмотренных законодательством РФ.

Из всех упомянутых объектов технического регулирования требует определенного разъяснения понятие реализации продукции. Под этим понятием обычно имеют ввиду передачу на возмездной основе (в том числе обмен) права собственности на продукцию. Такая трактовка этого понятия дается в Налоговом кодексе РФ.

Передача продукции осуществляется в соответствии с действующим законодательством, в том числе на основе гражданско-правовых договоров купли-продажи, поставки и других договоров, предусмотренных Гражданским кодексом РФ (ГК). В этих договорах путем ссылки либо в иной форме должны быть указаны обязательные требования, которым должна соответствовать передаваемая продукция.

Особо важную роль имеет соблюдение обязательных требований при розничной купле-продаже товаров, в первую очередь пищевых продуктов. При этом имеются в виду обязательные требования к продукции, а также к условиям ее реализации.

До принятия Закона вопрос об обязательных требованиях к продукции и другим объектам регулировался Законом РФ "О стандартизации", принятым в 1993 г. Согласно этому закону обязательные требования устанавливались в государственных стандартах, принимаемых федеральными органами исполнительной власти, причем не только на продукцию, как это предусмотрено Законом, но также на работы и услуги.

Несмотря на то, что упомянутый закон с 1 июля 2003 г. утрачивает силу, а действие государственных стандартов сохраняется до вступления в силу соответствующих технических регламентов, и только в части, отвечающей целям технического регулирования, ссылка на эти стандарты в законодательстве продолжается. Более того в согласно Федеральному закону от 6 июня 2003 г. N 65-ФЗ (дополнение в Налоговый кодекс о налогообложении при выполнении соглашений о разделе продукции) продукция (полезное ископаемое) по качеству должна соответствовать не только государственному стандарту, но также стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае их отсутствия - стандарту организации (предприятия). Представляется, что упомянутые стандарты (кроме стандартов организации) применению не подлежат, поскольку не предусмотрены Законом.

2. Абзац 3 п. 1 ст. 1 Закона определяет иную сферу регулирования - отношения, аналогичные отношениям, предусмотренным абзацем 2 п. 1, но только касающиеся требований, не являющихся обязательными и исполняемых на добровольной основе.

Таким образом, эти требования по своей правовой природе являются рекомендациями, которые содержатся в иных, чем предусмотрено для обязательных требований документах.

Согласно Закону РФ "О стандартизации" обязательные и необязательные требования определялись в едином документе - государственном стандарте, что создавало определенные трудности при их применении.

Объекты регулирования в абзацах 2 и 3 полностью совпадают, но в последнем абзаце дополнены работами и услугами.

Важно еще раз подчеркнуть принципиальное положение Закона о том, что на выполнение работ и оказание услуг могут приниматься только требования, исполняемые добровольно (см. комментарий к понятию продукция), а на продукцию и связанные с нею процессы - как обязательные, так и не обязательные требования.

Добровольное исполнение рекомендуемых требований может осуществляться на основе решения уполномоченного органа управления организации (индивидуального предпринимателя) или в соответствии с договором. Таким образом устраняется содержавшаяся в ст. 7 Закона РФ "О стандартизации" двусмысленность "об обязательности необязательных требований" государственных стандартов, включенных в договор.

Естественно указать, что несоблюдение договорных требований к продукции, работам, услугам и другим объектам может повлечь только имущественную ответственность перед контрагентом в соответствии с гражданским законодательством и договором. В отличие от этого, несоблюдение обязательных требований может повлечь также административную и уголовную ответственность.

3. Закон не дает определение понятий работа и услуга.

Если логически толковать абзацы 2 и 3 ст. 1 Закона, то необходимо сделать вывод, что на работы и услуги обязательные требования устанавливаться не могут. Однако это не совсем так.

Сущность понятия "работа" определена статьей 702 ГК, дающей описание договора подряда: у "работы", в отличие от услуги, имеется конечный результат, выраженный в материальной форме, который можно сдать (передать) заказчику. Статья 703 ГК уточняет характер работ, выполняемых по договору подряда: изготовление или переработка (обработка) вещи, либо другая работа с передачей ее результата заказчику.

В связи с отсутствием в ранее действовавшем законодательстве определения понятия "работы", государственный стандарт РФ (ГОСТ Р 50646-94) определил "работу" как "материальную услугу", в отличие от социально-культурных услуг, которые и являются собственно услугами.

Согласно упомянутому ГОСТу, материальная услуга (т.е. "работа" по ГК) обеспечивает восстановление (изменение, сохранение) потребительских свойств изделий или изготовление новых изделий по заказам граждан, а также перемещение грузов и людей, создание условий для потребления. В частности к "работе" могут быть отнесены бытовые работы, связанные с ремонтом и изготовлением изделий, жилищно-коммунальные услуги, услуги общественного питания, транспорта и др.

В этой связи следует отметить, что некоторые объекты регулирования, для которых устанавливаются обязательные требования (хранение, перевозка, утилизация продукции), по своей правовой природе в соответствии с ГК являются услугами, но услугами, результат которых имеет материальную форму (сохранение свойств продукции, перемещение ее) и связан с продукцией.

В силу этого такие услуги следует отличать от работ и услуг, результат которых не имеет материально-вещественной формы и не связан с продукцией. На такие работы и услуги обязательные требования не устанавливаются.

Таким образом, можно сделать вывод, что в абз. 2 ст. 1 Закона речь идет об отдельных конкретных услугах, связанных с продукцией, а в абз. 3 - о всех остальных работах и услугах (см. комментарии к понятию продукции).

Следовательно, обязательные требования могут устанавливаться на процессы производства продукции, в том числе на процессы осуществления работы (например, выполняемые по договору строительного или бытового подряда), процессы эксплуатации продукции (товаров), ее хранения, перевозки, реализации и утилизации.

На услуги, не упомянутые в абз. 2 ст. 1, обязательные требования устанавливаться не могут, поскольку они не связаны с хранением, перевозкой, реализацией или утилизацией вещей. К таким услугам могут быть отнесены, в частности, услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, по обучению, туристические и др.

Вместе с тем, нельзя не отметить, что при оказании упомянутых услуг безусловно существуют определенные риски, требующие установления соответствующих норм безопасности. Такие нормы могут носить только обязательный характер.

В этой связи концепция Закона в части работ и услуг представляется ошибочной.

4. К сфере регулирования Закона отнесены также отношения, возникающие при оценке соответствия продукции и других объектов как обязательным, так и не обязательным требованиям во всех установленных формах.

5. Закон определяет права и обязанности участников регулируемых им отношений.

Необходимо отметить, что некоторые права и обязанности участников данных отношений определены в других законах, например, при осуществлении государственного контроля и других, что будет рассмотрено в дальнейшем.

6. Пункты 2 и 3 ст. 1 Закона устанавливают области, на которые нормы Закона не распространяются.

Статья 2. Основные понятия

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

аккредитация - официальное признание органом по аккредитации компетентности физического или юридического лица выполнять работы в определенной области оценки соответствия;

безопасность продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации (далее - безопасность) - состояние, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений;

ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры - обязательные для исполнения требования и процедуры, устанавливаемые в целях защиты от рисков, возникающих в связи с проникновением, закреплением или распространением вредных организмов, заболеваний, переносчиков болезней или болезнетворных организмов, в том числе в случае переноса или распространения их животными и (или) растениями, с продукцией, грузами, материалами, транспортными средствами, с наличием добавок, загрязняющих веществ, токсинов, вредителей, сорных растений, болезнетворных организмов, в том числе с пищевыми продуктами или кормами, а также обязательные для исполнения требования и процедуры, устанавливаемые в целях предотвращения иного связанного с распространением вредных организмов ущерба;

декларирование соответствия - форма подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;

декларация о соответствии - документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов;

заявитель - физическое или юридическое лицо, осуществляющее обязательное подтверждение соответствия;

знак обращения на рынке - обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов;

знак соответствия - обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту;

идентификация продукции - установление тождественности характеристик продукции ее существенным признакам;

контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов - проверка выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем требований технических регламентов к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации и принятие мер по результатам проверки;

международный стандарт - стандарт, принятый международной организацией;

национальный стандарт - стандарт, утвержденный национальным органом Российской Федерации по стандартизации;

орган по сертификации - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке для выполнения работ по сертификации;

оценка соответствия - прямое или косвенное определение соблюдения требований, предъявляемых к объекту;

подтверждение соответствия - документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров;

продукция - результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме и предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях;

риск - вероятность причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений с учетом тяжести этого вреда;

сертификация - форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров;

сертификат соответствия - документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров;

система сертификации - совокупность правил выполнения работ по сертификации, ее участников и правил функционирования системы сертификации в целом;

стандарт - документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг. Стандарт также может содержать требования к терминологии, символике, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения;

стандартизация - деятельность по установлению правил и характеристик в целях их добровольного многократного использования, направленная на достижение упорядоченности в сферах производства и обращения продукции и повышение конкурентоспособности продукции, работ или услуг;

техническое регулирование - правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия;

технический регламент - документ, который принят международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции, в том числе зданиям, строениям и сооружениям, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации);

форма подтверждения соответствия - определенный порядок документального удостоверения соответствия продукции или иных объектов, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров.

Комментарий к ст. 2

При использовании и толковании понятий, данных в ст. 2 Закона, необходимо учитывать, что они могут использоваться только в контексте данного Закона. Приведенные понятия в других законах и областях деятельности могут иметь другой смысл и толкование.

1. Процедура аккредитации является официальным способом проверки и подтверждения соответствия аккредитуемого субъекта предъявляемым требованиям, обеспечивающим выполнение им своих обязанностей.

Аккредитация в соответствии с Законом осуществляется только в отношении органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), функционирующих в сфере оценки соответствия определенных Законом объектов установленным для них требованиям.

Порядок аккредитации, установленный в соответствии с Законом не распространяется на порядок аккредитации организаций и лиц, осуществляющих оценку соответствия объектов, не предусмотренных Законом.

В отличие от Закона РФ "О сертификации продукции и услуг" аккредитация является единственным способом официального признания права аккредитованного лица на осуществление соответствующих работ.

Упомянутый закон предусматривал кроме аккредитации выдачу лицензии.

2. Понятие безопасности продукции и других регулируемых Законом объектов является важнейшим критерием, определяющим и разграничивающим содержание соответствующих документов, определенных Законом, условия из разработки, принятия, контроля, ответственности за нарушение их требований и, в конечном счете, всю систему технического регулирования, принятую в Законе.

Главным критерием безопасности является отсутствие недопустимого риска причинения вреда.

Объектами охраны от опасных воздействий продукции и связанных с ней процессов согласно Закону являются:

- жизнь и здоровье людей;

- имущество граждан, организаций, государства и органов местного самоуправления;

- окружающая среда;

- животные и растения.

Поскольку объективно риск причинения вреда зависит не только от характера и качества продукции и процессов, но также и от поведения человека, требования по безопасности не могут быть абсолютными, а должны обеспечивать минимально допустимую степень риска.

3. При анализе понятия ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры важно подчеркнуть во-первых, что под мерами понимаются устанавливаемые требования и процедуры, а во-вторых обязательность их исполнения.

Меры устанавливаются в целях защиты от рисков, возникающих от воздействия вредных организмов.

Таким образом, установление указанных мер по существу является одним из способов обеспечения безопасности объектов, упомянутых в определении понятия безопасность, от воздействия факторов биологического происхождения.

В связи с обязательностью этих мер возникает вопрос о их правовой природе и соотношении с техническими регламентами, устанавливающими обязательные требования к продукции и связанным с нею процессам.

Ответ содержится в нормах гл. 2 Закона, из которых следует, что рассматриваемые меры устанавливаются в составе технических регламентов, как требования, обеспечивающие биологическую безопасность.

Этим определяется порядок разработки, принятия и применения указанных мер. Реализация этих функций ранее принятым законодательством возлагалась на федеральные органы исполнительной власти.

4. Декларирование соответствия является одной из форм обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Соответствие подтверждается документом, именуемым декларацией о соответствии.

Физическое или юридическое лицо обращающееся за обязательным подтверждением соответствия или декларирующее такое соответствие именуется заявителем.

5. Знак обращения на рынке впервые предусмотрен Законом как обозначение, предназначенное для информирования приобретателя продукции о ее соответствии требованиям технических регламентов (независимо от формы обязательного подтверждения соответствия).

6. Знак соответствия информирует приобретателя о соответствии продукции, работ, услуг требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту, т.е. необязательным требованиям.

Изображение знака соответствия национальному стандарту утверждается национальным органом по стандартизации, а знака соответствия системе добровольной сертификации - документами системы.

В Законе РФ "О сертификации продукции и услуг" знак соответствия рассматривался как обозначение для информирования приобретателя о соответствии продукции, работ и услуг как обязательным требованиям государственных стандартов, так и необязательным требованиям, применяемым при добровольной сертификации. Разумеется изображения этих знаков были различными.

Кроме того, подтверждение соответствия продукции, работ, услуг всем требованиям государственных стандартов подтверждалось специальным знаком соответствия ГОСТам.

Таким образом, Закон разделил упомянутые знаки не только по их внешнему виду, но и по области применения, и по названию, что конечно в интересах потребителя.

В связи с формулировкой в понятии области применения знака соответствия следует обратить внимание на то, что в нее не включены стандарты организаций и договоры. Однако согласно п. 1 ст. 21 Закона они являются документами, на соответствие которым осуществляется добровольное подтверждение соответствия (добровольная сертификация) наряду с национальными стандартами и системами добровольной сертификации.

Таким образом, знаком соответствия системы добровольной сертификации могут маркироваться объекты, сертифицированные и на соответствие стандартам организаций и условиям договоров, если осуществление таких работ предусмотрено в системе.

7. Идентификация продукции является необходимым этапом, предшествующим процедуре подтверждения соответствия, целью которого является установление принадлежности продукции к определенному виду, наименованию, артикулу, марке, модели и т.п.

8. В понятии контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов указано, что предметом контроля (надзора) является только продукция и связанные с нею процессы.

Следовательно контроль за другими объектами, требования к которым не являются обязательными и установлены не в технических регламентах, осуществляться в порядке, предусмотренном Законом не должен. В частности это касается определенных работ и услуг.

В этой связи необходимо указать, что согласно определению понятия государственный контроль (надзор) в ст. 2 Закона о контроле его предметами кроме продукции являются также работы и услуги.

И это правильно. Но чтобы реализовать это, необходимо срочно изменить концепцию Закона в отношении этих объектов и установить, что на них также могут и должны устанавливаться обязательные требования, по крайней мере к их безопасности для людей, имущества, окружающей среды, животных и растений.

Во всяком случае, в плане законодательном, необходимо согласовать определение понятий государственного контроля в двух упомянутых законах. Без этого разрешить возникшую коллизию весьма сложно. Практика несомненно пойдет по пути продолжения государственного контроля за соблюдением действующих обязательных требований к работам и услугам, установленных в соответствии с законами о стандартизации и сертификации продукции и услуг. Однако это будет противоречить положениям Закона.

В определении понятия отсутствует какое либо указание на органы, осуществляющие данный вид контроля. Однако из обозначенного предмета контроля следует однозначный вывод, что этот контроль может быть только государственным. Это обстоятельство учтено в гл. 6 Закона.

Контроль осуществляется за лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность путем проведения проверок и принятия мер по их результатам.

9. Международные стандарты принимаются рядом международных организаций. Наиболее распространены международные стандарты, принимаемые международной организацией по стандартизации (ИСО), Международной электротехнической комиссией (МЭК).

По своей правовой природе международные стандарты являются рекомендациями, адресованными государствам-членам соответствующих международных организаций.

Закон РФ "О стандартизации" (ст. 6) ошибочно относил международные стандарты к нормативным документам по стандартизации, поскольку они не являлись обязательными для субъектов права РФ, а могли применяться только после их трансформации в правовую систему РФ в той или иной форме, которую определял Госстандарт России.

Закон четко определил статус международных стандартов и национальных стандартов как возможной основы для разработки технических регламентов (п. 8 ст. 7).

10. Национальный стандарт согласно его наименованию и уровню утверждения является документом федерального значения в области стандартизации, имеющим рекомендательный характер. Национальный орган по стандартизации не является органом в буквальном смысле этого слова. Данное словосочетание отражает определенную функцию, выполнение которой будет возложено Правительством РФ на какой-либо федеральный орган исполнительной власти.

11. Орган по сертификации аналогично национальному органу по стандартизации не является в буквальном смысле слова органом, а обозначает определенную функцию, которую могут выполнять юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке.

В связи с данным понятием важно подчеркнуть отсутствие в Законе каких-либо ограничений на выполнение данной функции в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности юридических лиц, а также предпринимательский характер их деятельности.

В соответствии со ст. 50 ГК органы по сертификации, являющиеся юридическими лицами, относятся к организациям и могут создаваться только в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Органы по сертификации действуют в областях обязательной и добровольной сертификации.

12. Оценка соответствия - родовое понятие, охватывающее все формы определения соответствия объекта, предъявляемым к нему требованиям. Некоторые формы оценки соответствия определены в п. 3 ст. 7 Закона.

13. Подтверждение соответствия является общим, родовым понятием, относящимся ко всем формам подтверждения соответствия объектов технического регулирования.

Сущность подтверждения соответствия состоит в выдаче заявителю документа о соответствии объекта подтверждения предъявляемым к нему определенным требованиям.

Подтверждение соответствия осуществляется по результатам оценки соответствия.

Определение объектов подтверждения соответствия согласуется с указанными в п. 1 ст. 1 Закона объектами технического регулирования, однако содержит указание, кроме этого, на иные объекты.

При этом понятие этих иных объектов в Законе не дано, что делает теоретически возможным применение всех форм подтверждения соответствия к любым объектам. Уяснение этого вопроса имеет не только теоретическое, но и практическое значение.

В настоящее время сертификация, являющаяся одной из форм подтверждения соответствия, применяется, например, к таким объектам, как работы по охране труда в организациях.

Для этого Минтрудом России создана система сертификации, из документов которой следует, что объектом сертификации является не соответствие условий труда установленным нормативам, а проведение работ по охране труда.

В системе гражданской авиации действуют федеральные авиационные правила "Сертификационные требования к организациям, осуществляющим контроль качества авиационных топлив, масел, смазок и специальных жидкостей, заправляемых в воздушные суда", утвержденные приказом Минтранса России от 7 октября 2002 г. N 126 и "Сертификация юридических лиц, осуществляющих медицинское освидетельствование авиационного персонала", утвержденные приказом Федеральной службы воздушного транспорта России от 24 ноября 1999 г. N 115.

Упомянутые системы сертификации и их документы созданы на основании соответствующих профильных законов и являются системами обязательной сертификации. Однако указанные объекты и цели их сертификации принципиально отличаются от соответствующих понятий Закона. По своей сути данная деятельность больше напоминает аккредитацию соответствующих организаций и контроль за выполнением ими своих функций, чем сертификацию.

Таким образом, упомянутые и другие аналогичные объекты не могут быть отнесены к "иным" объектам подтверждения соответствия, и вопрос об этих объектах остается открытым.

Необходимо также обратить внимание, что в перечне документов на соответствие которым проводится подтверждение, не упомянуты системы добровольной сертификации, которые, однако, присутствуют в п. 1 ст. 21 Закона.

14. Понятие продукции является важнейшим критерием для определения правил, применяемых к различным объектам технического регулирования.

Составляющими понятия продукции являются:

- материально-вещественная форма;

- целевое назначение для использования в хозяйственных целях;

- целевое назначение для использования в иных, не хозяйственных целях.

Для конкретного определения юридического содержания материально-вещественной формы необходимо обратиться к той области законодательства, которая определяет основные понятия в этой сфере, т.е. к гражданскому законодательству.

Согласно ст. 128 ГК к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Исходя из общей направленности Закона, из приведенного перечня к продукции могут быть отнесены вещи, иное имущество, результаты работы.

Иное имущество в данном случае следует рассматривать как совокупность вещей, т.е. материальных объектов. В соответствии со ст. 130 ГК вещи делятся на недвижимые и движимые. К недвижимым вещам относятся земельные участки и непосредственно связанные с землей объекты (водные объекты, леса и т.п.), а также здания и сооружения.

Все остальные вещи (за некоторым исключением) относятся к движимым.

Вещь может быть создана в результате осуществления работы по ее изготовлению (строительству).

Таким образом, под продукцией в Законе следует понимать движимые вещи (имущество), здания и сооружения.

Иными словами под продукцией в целях Закона следует понимать продукцию производственного назначения (машины, аппараты, приборы измерительные и испытательные, станки, оборудование и т.д.), товары народного потребления (включая такие как вода, электроэнергия, газ и т.д. и т.п.), здания и сооружения промышленно-производственного и иного общественного и государственного назначения, а также здания и сооружения, предназначенные для индивидуального (семейного) или коллективного использования.

Именно на объекты такого рода должны устанавливаться обязательные требования.

Иногда отнесение того или иного объекта к продукции может вызвать определенные затруднения.

При этом следует иметь в виду, что не на все вещи, которые могут считаться продукцией должны разрабатываться технические регламенты.

Практически состав такой продукции будет определяться программой разработки технических регламентов, утверждаемой Правительством РФ в соответствии с п. 12 ст. 7 Закона.

Под иными целями использования продукции следует понимать использование ее, например, в целях потребления (продукты питания), медицинских целях (лекарства, оборудование), культурных целях и т.п.

15. Понятие риск неразрывно связано с понятием безопасности регулируемых объектов и отражает степень вероятности причинения вреда, т.е. допустимый риск (безопасность) или недопустимый риск.

16. Сертификация - одна из форм подтверждения соответствия объектов, предъявляемых к ним требованиям. Сертификация может быть обязательной в смысле обязательности ее проведения и проверки соответствия объектов обязательным требованиям.

Добровольная сертификация осуществляется на соответствие объектов необязательным требованиям, включая требования всех категорий стандартов и договоров. Следует отметить, что в ст. 21 Закона в качестве источника сертифицируемых требований указаны также системы добровольной сертификации, которые отсутствуют в определении сертификации.

17. Сертификат соответствия - родовое название документа подтверждающего соответствие объекта обязательным или необязательным требованиям. В данном понятии также не упоминаются системы добровольной сертификации в качестве документа на соответствие которому может быть выдан сертификат соответствия.

18. Понятие системы сертификации не содержит указаний на характер сертификации, осуществляемой в данной системе. В ст. 21 Закона предусмотрен порядок создания и функционирования системы добровольной сертификации. Закон не содержит упоминания о системе обязательной сертификации. Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" (ст. 5) предусматривал создание системы обязательной сертификации федеральными органами исполнительной власти.

Отсутствие в Законе положений о системе обязательной сертификации объясняется тем, что все составляющие систему правила предусмотрены в самом Законе или будут установлены в технических регламентах, являются едиными и обязательными для всех органов исполнительной власти и заявителей.

Создание дополнительных документов не требуется.

Аналогичные правила для добровольной сертификации в Законе отсутствуют, поскольку невозможно охватить в нем все многообразие участников, объектов и правил функционирования систем добровольной сертификации. В связи с этим в Законе установлены сама возможность создания, правила создания и функционирования систем добровольной сертификации.

Таким образом, понятие системы фактически относится только к системам добровольной сертификации.

19. Понятие "стандарт" распространяется на две категории стандартов, предусмотренных Законом: национальные стандарты и стандарты организаций.

Главным в данном понятии является добровольный характер применения стандартов.

Определенное в понятии содержание стандартов и объектов стандартизации практически во многом совпадает с содержанием технических регламентов (кроме работ и услуг). В этом отражается принцип технического регулирования о применении единых правил установления требований ко всем объектам.

Различие между упомянутыми документами заключается в различном юридическом статусе и характере требований, устанавливаемых в технических регламентах и стандартах, уровне их принятия и целях принятия.

Из этих различий следует вывод, что установление в стандартах требований по вопросам, которые входят в сферу регулирования технических регламентов, возможно только в целях, предусмотренных Законом для национальных стандартов и стандартов организаций.

Разумеется, в стандартах не могут устанавливаться требования к терминологии, символике, упаковке, маркировке, этикеткам и правилам их нанесения, а также другие требования, которые относятся к категории обязательных и требуют единообразного регулирования в масштабах всей страны.

Серьезным недостатком понятия является отсутствие в нем указаний на главные цели создания национальных стандартов и стандартов организаций, которые не совпадают, а так же на их различный правовой статус и способы применения.

20. Понятие стандартизации претерпело принципиальное изменение по сравнению с определением этого понятия в Законе РФ "О стандартизации" (ст. 1) - из него исключен нормативный (обязательный) характер этой деятельности и упоминание о ее направленности на обеспечение безопасности соответствующих объектов, а также качества продукции, работ и услуг.

Указанные изменения отражают новое место стандартизации в условиях рыночной экономики. Однако в определении данного понятия также как в понятии стандарта отсутствует указание на главную цель стандартизации в этих условиях, отличающую ее от деятельности по установлению обязательных требований. Поэтому определение стандартизации как деятельности по установлению правил и характеристик в целях их добровольного многократного использования для достижения упорядоченности выглядит совершенно абстрактным набором слов, лишенным реального смысла.

Некоторый свет на понимание существа стандартизации в условиях рыночной экономики проливает указание в понятии на ее роль как средства повышения конкурентоспособности продукции, работ и услуг. Эта цель может быть достигнута в том случае, если национальные стандарты будут разрабатываться для отражения в них прогрессивных требований, основанных на достижениях науки и техники. Это и должно являться главной целью стандартизации.

21. Понятие технического регулирования по существу дублирует ст. 1 Закона определяющую три сферы его применения (обязательные требования, необязательные требования, оценка соответствия). При этом почему-то исключены из первой сферы вопрос о разработке обязательных требований, а из второй - о разработке и исполнении необязательных требований, предусмотренные в ст. 1.

22. Технический регламент - название документа, который устанавливает обязательные требования к объектам технического регулирования. Важно подчеркнуть, что к этим объектам отнесены как вид продукции здания, строения и сооружения. Тем самым упразднено многолетнее разделение государственного регулирования требований к продукции и к объектам строительства между различными федеральными органами исполнительной власти (Госстандартом России и Госстроем России).

Правовыми формами принятия технических регламентов могут быть международный договор РФ, ратифицированный в установленном порядке, федеральный закон, указ Президента РФ, постановление Правительства РФ. Порядок разработки, опубликования и вступления в законную силу указанных правовых актов установлен законодательством РФ.

23. Форма подтверждения соответствия - различный порядок документального подтверждения соответствия в зависимости от способа его осуществления.

В данном понятии, совпадающим с понятием подтверждения соответствия, также как в последнем имеется ссылка на неопределенные иные объекты подтверждения и отсутствует упоминание о проведении подтверждения на соответствие системы добровольной сертификации.

Статья 3. Принципы технического регулирования

Техническое регулирование осуществляется в соответствии с принципами:

применения единых правил установления требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг;

соответствия технического регулирования уровню развития национальной экономики, развития материально-технической базы, а также уровню научно-технического развития;

независимости органов по аккредитации, органов по сертификации от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей;

единой системы и правил аккредитации;

единства правил и методов исследований (испытаний) и измерений при проведении процедур обязательной оценки соответствия;

единства применения требований технических регламентов независимо от видов или особенностей сделок;

недопустимости ограничения конкуренции при осуществлении аккредитации и сертификации;

недопустимости совмещения полномочий органа государственного контроля (надзора) и органа по сертификации;

недопустимости совмещения одним органом полномочий на аккредитацию и сертификацию;

недопустимости внебюджетного финансирования государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Комментарий к ст. 3

1. Принцип единства правил установления требований к объектам, на которые утверждаются обязательные требования, и к объектам, на которые устанавливаются рекомендуемые требования, является необходимым условием возможности включения в технические регламенты требований, разработанных в процессе стандартизации.

Единые правила установления требований должны обеспечить совместимость самих требований и форм их изложения в технических регламентах и документах в области стандартизации.

2. Согласно второму принципу технического регулирования все три его сферы должны соответствовать уровню развития национальной экономики и ее материально-технической базы, т.е. обеспечивать возможность их практического применения и соблюдения.

Техническое регулирование также должно соответствовать уровню научно-технического развития, под которым очевидно следует понимать мировой уровень.

3. Под независимостью органов по аккредитации, органов по сертификации от изготовителей продукции, продавцов, исполнителей работ и услуг, приобретателей продукции следует понимать отсутствие организационной, административной, экономической, финансовой или любой иной формы зависимости. Независимость указанных органов является необходимым условием их аккредитации.

При перечислении органов, на которые распространяется принцип независимости, упущены испытательные лаборатории (центры), действующие в области оценки соответствия, которые также должны соответствовать этому требованию.

4. Единство системы и правил аккредитации обеспечивается их утверждением Правительством РФ на основе принципов, установленных Законом.

5. Указание на применение принципа единства правил и методов исследований (испытаний) и измерений только при проведении процедур обязательной оценки соответствия нельзя рассматривать как невозможность или необязательность учета этого принципа при проведении добровольной оценки соответствия.

Наоборот, исходя из концепции Закона о неразрывной связи и единстве правового регулирования отношений в областях установления обязательных и необязательных требований, сформулированной в ст. 1 Закона и в понятии "техническое регулирование", единство в области исследований и измерений должно быть обеспечено независимо от характера возникающих правоотношений. Нарушение этого принципа чревато катастрофическими последствиями во всех отраслях экономики.

Естественно поэтому одной из целей стандартизации, которая в сущности является не целью, а необходимым ее условием, в ст. 11 Закона предусмотрено обеспечение сопоставимости результатов исследований (испытаний) и измерений, технических и экономико-статистических данных.

Более того, с 1993 г. действует Закон РФ "Об обеспечении единства измерений" название которого говорит само за себя. Этот закон распространяется на отношения, возникающие во всех областях деятельности, где производятся измерения.

6. Технический регламент, в соответствии с уровнем органов его принимающих, имеет общеобязательную силу на всей территории РФ, для всех физических и юридических лиц, независимо от характера и вида правоотношений, возникающих между ними. Технические регламенты будут применяться в основном в двусторонних и многосторонних сделках, т.е. в договорах. Условия отражения требований технических регламентов в договорах должны определяться в соответствии с ГК и другими законами РФ.

7. Принцип недопустимости ограничения конкуренции при осуществлении аккредитации и сертификации подразумевает необходимость поддержания конкуренции между субъектами, претендующими на аккредитацию в качестве органов по сертификации или испытательных лабораторий, в процессе их аккредитации и осуществления деятельности в процессе сертификации. Этот принцип подчеркивает коммерческий характер деятельности указанных органов, равенство прав и возможностей для лиц и организаций, намеренных проводить соответствующую работу, недопустимость монополизации деятельности со стороны каких-либо органов в этой области.

Реализация данного принципа обеспечивается в соответствии с требованиями Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с изменениями, последнее из которых внесено Федеральным законом от 9 октября 2002 г. N 122-ФЗ).

8. Принцип недопустимости совмещения полномочий органа госконтроля (надзора) и органа по сертификации отражает принципиальные различия в правовом статусе органов госконтроля, являющихся государственными органами и органами по сертификации, функции которых осуществляются лицами и организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Указанное различие предопределяет различный характер выполняемых этими органами задач, функций, методов работы и предоставленных прав, которые не могут совмещаться в одном органе.

9. Высказанные в п. 8 соображения относятся и к принципу недопустимости совмещения одним органом полномочий на аккредитацию и сертификацию, поскольку аккредитация является функцией государственной.

10. Принцип недопустимости внебюджетного финансирования госконтроля направлен на обеспечение независимости органов государственного контроля в финансовой области, что является необходимым условием эффективного выполнения стоящих перед ними задач.

Статья 4. Законодательство Российской Федерации о техническом регулировании

1. Законодательство Российской Федерации о техническом регулировании состоит из настоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ним федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

2. Положения федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, касающиеся сферы применения настоящего Федерального закона (в том числе прямо или косвенно предусматривающие осуществление контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов), применяются в части, не противоречащей настоящему Федеральному закону.

3. Федеральные органы исполнительной власти вправе издавать в сфере технического регулирования акты только рекомендательного характера, за исключением случаев, установленных статьей 5 настоящего Федерального закона.

4. Если международным договором Российской Федерации в сфере технического регулирования установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, применяются правила международного договора, а в случаях, если из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта, применяются правила международного договора и принятое на его основе законодательство Российской Федерации.

Комментарий к ст. 4

1. Закон является комплексным актом, содержащим нормы различных отраслей законодательства.

Однако многие его нормы реализуются на основе договорных отношений и, следовательно, должны рассматриваться как нормы гражданского законодательства.

В этой связи следует напомнить, что согласно ст. 3 ГК под гражданским законодательством РФ понимаются только федеральные законы, а указы Президента РФ и постановления Правительства РФ именуются иными правовыми актами РФ.

Согласно п. 1 ст. 4 все упомянутые акты включены в состав законодательства РФ.

Эта коллизия имеет не только теоретический характер, но может породить вопросы при практической реализации положений Закона.

Из смысла ст. 4 Закона следует, что законодательство о техническом регулировании относится к исключительной компетенции РФ. Субъекты РФ не вправе принимать нормативные правовые акты в этой области.

Принимаемые по вопросам, регулируемым Законом, федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ должны соответствовать Закону.

2. В соответствии со ст. 48 Закона он вступает в силу с определенной даты в полном объеме. Однако, в связи с тем, что ст. 47 Закона не привела в соответствие с ним федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, что согласно заголовку входило в ее задачи, в п. 2 ст. 4 Закона установлен правовой режим положений этих актов, касающихся сферы применения Закона. Указанные положения, до приведения их в соответствие с Законом или признания утратившими силу, могут применяться в части, не противоречащей Закону. Это касается всех норм Закона, включая понятия, нормы организационного характера, различные процедуры, права и обязанности участников соответствующих отношений. В п. 2 ст. 4 Закона особо обращено внимание на положения упомянутых актов, касающихся прямо или косвенно осуществления контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Это означает, что при осуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдением обязательных требований, установленных ранее принятыми федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ, а также документами федеральных органов исполнительной власти, необходимо руководствоваться предусмотренными Законом (гл. 6) порядком осуществления госконтроля, новыми объектами госконтроля, среди которых нет работ и услуг, содержанием технических регламентов (ст. 7), стадией жизненного цикла продукции, на которой может осуществляться госконтроль, новыми правами и обязанностями органов госконтроля, а также иными нормами Закона.

В этой связи необходимо обратить внимание, что в силу революционного характера Закона, практически все законодательные и иные нормативные правовые акты РФ, в части, касающейся сферы применения Закона, противоречат его положениям в той или иной мере. Поэтому применение того или иного ранее принятого акта непременно должно сопровождаться сравнительным анализом на противоречие Закону.

Это касается даже некоторых положений ГК, УК, КоАП, не говоря уже о таких законах, как Законы РФ о защите прав потребителей, об основах туристической деятельности, о качестве и безопасности пищевых продуктов, о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения и других, а также многих постановлений Правительства РФ, включая положения о федеральных органах исполнительной власти.

3. Положение п. 3 ст. 4 Закона о исключительно рекомендательном характере актов, принимаемых федеральными органами исполнительной власти по вопросам, регулируемым Законом, означает, что все ранее изданные этими органами нормативные правовые акты утрачивают обязательность со дня вступления в силу Закона.

Исключение составляют обязательные требования к продукции и связанным с нею процессам, установленные Госстандартом России, Госстроем России и другими федеральными органами исполнительной власти, которые сохраняют свою обязательность до вступления в силу соответствующих технических регламентов, но только в части, соответствующей целям, указанным в п. 1 ст. 46 Закона.

4. Пункт 4 ст. 4 Закона содержит известное правило о преимуществе применения положений международного договора государства перед соответствующими положениями национального законодательства.

Вместе с тем установлено правило, согласно которому, в случае необходимости, могут одновременно применяться правила международного договора и правила, установленные на его основе законодательством РФ.

Статья 5. Особенности технического регулирования в отношении оборонной продукции (работ, услуг) и продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну

1. В случае отсутствия требований технических регламентов в отношении оборонной продукции (работ, услуг), поставляемой для федеральных государственных нужд по государственному оборонному заказу, продукции (работ, услуг), используемой в целях защиты сведений, составляющих государственную тайну или относимых к охраняемой в соответствии с законодательством Российской Федерации информации ограниченного доступа, продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну, обязательными являются требования к продукции, ее характеристикам и требования к процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные федеральными органами исполнительной власти, являющимися в пределах своей компетенции государственными заказчиками оборонного заказа, и (или) государственным контрактом.

2. Порядок разработки, принятия и применения документов о стандартизации в отношении продукции (работ, услуг), указанной в пункте 1 настоящей статьи, устанавливается Правительством Российской Федерации.

3. Оценка соответствия (в том числе государственный контроль (надзор) за соблюдением обязательных требований к продукции (работам, услугам), указанной в пункте 1 настоящей статьи) осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

4. Обязательные требования к продукции (работам, услугам), указанной в пункте 1 настоящей статьи, не должны противоречить требованиям технических регламентов.

Комментарий к ст. 5

1. Действие ст. 5 Закона распространяется на:

- оборонную продукцию (работы, услуги), поставляемую для федеральных государственных нужд по государственному оборонному заказу;

- продукцию (работы, услуги), используемую в целях защиты сведений составляющих государственную тайну или охраняемую информацию ограниченного доступа;

- продукцию (работы, услуги), сведения о которой составляют государственную тайну.

Предусмотренные в ст. 5 особенности технического регулирования применяются к упомянутой продукции только в том случае, если на нее отсутствуют требования технических регламентов.

В этом случае обязательные требования на соответствующую продукцию и связанные с нею процессы устанавливаются федеральными органами исполнительной власти, являющимися государственными заказчиками оборонного заказа и (или) государственным контрактом.

Из смысла п. 1 ст. 5 не вытекает необходимость разработки каких-либо определенных документов, содержащих обязательные требования к соответствующим объектам. Во всяком случае Закон не определяет наименование такого документа.

Главными особенностями технического регулирования в данной области являются возможность установления обязательных требований к соответствующим работам и услугам в технических регламентах и установление их (а также требований к продукции) федеральными органами исполнительной власти.

Указом Президента РФ от 10 июня 2003 г. N 650 утверждено Положение о Государственном комитете РФ по оборонному заказу при Министерстве обороны РФ (Госкомоборонзаказ). Согласно этому Положению в число основных задач данного ведомства входят:

координация деятельности федеральных органов исполнительной власти по формированию и контролю за исполнением государственного оборонного заказа в части, касающейся вооружения и военной техники общего применения и обеспечение осуществления заказов на разработку, производство и поставку указанной продукции;

обеспечение проведения единой государственной политики в области разработки, производства, унификации и стандартизации такой продукции.

2. Особый характер продукции (работ, услуг), регулируемой ст. 5 Закона, предопределяет и особый порядок разработки, принятия и применения документов о ее стандартизации, устанавливаемый Правительством РФ.

Вместе с тем, представляется, что иные вопросы стандартизации, не касающиеся документов, в частности, цели и принципы стандартизации, изложенные в ст. 11 и 12 Закона должны распространяться и на указанную особую продукцию (работы, услуги).

3. На эту продукцию не распространяются правила оценки соответствия, установленные Законом, в том числе правила государственного контроля (надзора). Эти правила определяются Правительством РФ.

4. В п. 4 ст. 5 Закона изложено важное положение о единстве технического регулирования всех видов продукции. Из этого следует, что обязательные требования на особую продукцию могут содержать ссылки на требования к аналогичной продукции гражданского назначения, установленные в технических регламентах.

С другой стороны, установленные для особой продукции обязательные требования, не могут противоречить требованиям технических регламентов, которые распространяются на обычную продукцию (см. комментарии к ст. 8 Закона).

Глава 2. Технические регламенты

Статья 6. Цели принятия технических регламентов

1. Технические регламенты принимаются в целях: защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества;

охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений; предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

2. Принятие технических регламентов в иных целях не допускается.

Комментарий к ст. 6

1. Как видно из содержания статьи целью принятия технических регламентов является установление общеобязательных требований к продукции и связанным с нею процессам, которые обеспечивают безопасность жизни и здоровья людей, имущества субъектов права, окружающей среды, животных и растений.

Требования по обеспечению безопасности упомянутых объектов в своей основе сводятся к установлению для продукции и процессов тех или иных физико-химических показателей и норм технического характера.

В отличие от этого, провозглашенная в статье еще одна цель принятия технических регламентов - предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей очевидно может быть достигнута путем установления обязательных требований иного характера.

Закон не определяет ни лиц, осуществляющих указанные действия, ни характер последних. Из смысла данной нормы следует, что действия, вводящие в заблуждение приобретателя, касаются только продукции, а точнее - установленных обязательных требований для соответствующей продукции при ее реализации.

Введение в заблуждение может осуществляться в форме предоставления информации о продукции, не соответствующей ее фактическим характеристикам, или в непредставления информации.

Таким образом, для достижения данной цели технический регламент должен содержать меры, обеспечивающие предоставление достоверной информации и препятствующие предоставлению недостоверной.

Это может быть достигнуто путем включения в технический регламент правил оценки и подтверждения соответствия продукции установленным требованиям, содержания маркировки и других правил, направленных на защиту интересов покупателей.

2. Исходя из правила сформулированного в п. 2 ст. 6 Закона, можно сделать вывод, что требования, включенные в технический регламент в иных, чем предусмотрено в данной статье целях, могут рассматриваться как противоречащие Закону и подлежащие оспариванию в установленном порядке.

Поскольку технический регламент может быть принят федеральным законом, указом Президента РФ или постановлением Правительства РФ, оспаривание положений технического регламента должно осуществляться в порядке, установленном для оспаривания упомянутых актов в суде.

Подведомственность и подсудность этой категории дел различным судам определяется в зависимости от уровня оспариваемого акта и правового статуса заявителя.

Согласно ст. 245 ГПК РФ суды общей юрисдикции рассматривают все дела об оспаривании нормативных правовых актов по заявлениям граждан, организаций, прокурора, если их рассмотрение не отнесено федеральным законом к компетенции иных судов.

В соответствии со ст. 251 ГПК РФ граждане и организации вправе обратиться суд с заявлением о признании соответствующего акта противоречащим закону, если считают, что этим актом нарушаются их права и свободы, гарантированные Конституцией РФ, законами и другими нормативными правовыми актами.

Граждане и организации вправе обратиться с таким заявлением, если техническим регламентом установлены требования, не отвечающие целям их принятия и нарушающие их права, установленные, например, Законом РФ о защите прав потребителей. Если суд установит, что технический регламент не соответствует целям его принятия, указанным в ст. 6 Закона, он должен признать его недействующим полностью или в части со дня его принятия или иного времени, определенного судом (п. 2 ст. 253 ГПК РФ).

Дела об оспаривании нормативных указов Президента РФ и нормативных постановлений Правительства РФ подсудны Верховному Суду РФ в качестве суда первой инстанции (ст. 27 ГПК РФ).

Порядок производства по делам данной категории установлен в гл. 23 и 24 ГПК РФ.

Дела об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и свободы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности согласно п. 2 ст. 29 АПК РФ рассматриваются арбитражными судами, если федеральным законом это отнесено к их компетенции.

Поскольку специальной такой нормы по поводу оспаривания технических регламентов не имеется, дела об оспаривании этих актов, принятых Президентом РФ или Правительство РФ также подсудны Верховному Суду РФ, и должны рассматриваться по упомянутым правилам ГПК РФ (см. п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации").

Технические регламенты, принятые федеральным законом, могут быть оспорены только в том случае, если они не соответствуют Конституции РФ и нарушают конституционные права и свободы граждан. Такие дела подлежат рассмотрению в соответствии с федеральным конституционным законом от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации".

Статья 7. Содержание и применение технических регламентов

1. Технические регламенты с учетом степени риска причинения вреда устанавливают минимально необходимые требования, обеспечивающие:

безопасность излучений;

биологическую безопасность;

взрывобезопасность;

механическую безопасность;

пожарную безопасность;

промышленную безопасность;

термическую безопасность;

химическую безопасность;

электрическую безопасность;

ядерную и радиационную безопасность;

электромагнитную совместимость в части обеспечения безопасности работы приборов и оборудования;

единство измерений.

2. Требования технических регламентов не могут служить препятствием осуществлению предпринимательской деятельности в большей степени, чем это минимально необходимо для выполнения целей, указанных в пункте 1 статьи 6 настоящего Федерального закона.

3. Технический регламент должен содержать исчерпывающий перечень продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в отношении которых устанавливаются его требования, и правила идентификации объекта технического регулирования для целей применения технического регламента. В техническом регламенте в целях его принятия могут содержаться правила и формы оценки соответствия (в том числе схемы подтверждения соответствия), определяемые с учетом степени риска, предельные сроки оценки соответствия в отношении каждого объекта технического регулирования и (или) требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения.

Оценка соответствия проводится в формах государственного контроля (надзора), аккредитации, испытания, регистрации, подтверждения соответствия, приемки и ввода в эксплуатацию объекта, строительство которого закончено, и в иной форме.

Содержащиеся в технических регламентах обязательные требования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения являются исчерпывающими, имеют прямое действие на всей территории Российской Федерации и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.

Не включенные в технические регламенты требования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения не могут носить обязательный характер.

4. Технический регламент должен содержать требования к характеристикам продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, но не должен содержать требования к конструкции и исполнению, за исключением случаев, если из-за отсутствия требований к конструкции и исполнению с учетом степени риска причинения вреда не обеспечивается достижение указанных в пункте 1 статьи 6 настоящего Федерального закона целей принятия технического регламента.

5. В технических регламентах с учетом степени риска причинения вреда могут содержаться специальные требования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения, обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан (несовершеннолетних, беременных женщин, кормящих матерей, инвалидов).

6. Технические регламенты применяются одинаковым образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, видов или особенностей сделок и (или) физических и (или) юридических лиц, являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями с учетом положений пункта 9 настоящей статьи.

7. Технический регламент не может содержать требования к продукции, причиняющей вред жизни или здоровью граждан, накапливаемый при длительном использовании этой продукции и зависящий от других факторов, не позволяющих определить степень допустимого риска. В этих случаях технический регламент может содержать требование, касающееся информирования приобретателя о возможном вреде и о факторах, от которых он зависит.

8. Международные стандарты и (или) национальные стандарты могут использоваться полностью или частично в качестве основы для разработки проектов технических регламентов.

9. Технический регламент может содержать специальные требования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения, применяемые в отдельных местах происхождения продукции, если отсутствие таких требований в силу климатических и географических особенностей приведет к недостижению целей, указанных в пункте 1 статьи 6 настоящего Федерального закона.

Технические регламенты устанавливают также минимально необходимые ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и (или) мест, в том числе ограничения ввоза, использования, хранения, перевозки, реализации и утилизации, обеспечивающие биологическую безопасность (независимо от способов обеспечения безопасности, использованных изготовителем).

Ветеринарно-санитарными и фитосанитарными мерами могут предусматриваться требования к продукции, методам ее обработки и производства, процедурам испытания продукции, инспектирования, подтверждения соответствия, карантинные правила, в том числе требования, связанные с перевозкой животных и растений, необходимых для обеспечения жизни или здоровья животных и растений во время их перевозки материалов, а также методы и процедуры отбора проб, методы исследования и оценки риска и иные содержащиеся в технических регламентах требования.

Ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры разрабатываются и применяются на основе научных данных, а также с учетом соответствующих международных стандартов, рекомендаций и других документов международных организаций в целях соблюдения необходимого уровня ветеринарно-санитарной и фитосанитарной защиты, который определяется с учетом степени фактического научно обоснованного риска. При оценке степени риска могут приниматься во внимание положения международных стандартов, рекомендации международных организаций, участником которых является Российская Федерация, распространенность заболеваний и вредителей, а также применяемые поставщиками меры по борьбе с заболеваниями и вредителями, экологические условия, экономические последствия, связанные с возможным причинением вреда, размеры расходов на предотвращение причинения вреда.

В случае если безотлагательное применение ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер необходимо для достижения целей ветеринарно-санитарной и фитосанитарной защиты, а соответствующее научное обоснование является недостаточным или не может быть получено в необходимые сроки, ветеринарно-санитарные или фитосанитарные меры, предусмотренные техническими регламентами в отношении определенных видов продукции, могут быть применены на основе имеющейся информации, в том числе информации, полученной от соответствующих международных организаций, властей иностранных государств, информации о применяемых другими государствами соответствующих мерах или иной информации. До принятия соответствующих технических регламентов в случае, установленном настоящим абзацем, ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры действуют в соответствии с пунктом 5 статьи 46 настоящего Федерального закона.

Ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры должны применяться с учетом соответствующих экономических факторов - потенциального ущерба от уменьшения объема производства продукции или ее продаж в случае проникновения, закрепления или распространения какого-либо вредителя или заболевания, расходов на борьбу с ними или их ликвидацию, эффективности применения альтернативных мер по ограничению рисков, а также необходимости сведения к минимуму воздействия вредителя или заболевания на окружающую среду, производство и обращение продукции.

10. Технический регламент, принимаемый федеральным законом или постановлением Правительства Российской Федерации, вступает в силу не ранее чем через шесть месяцев со дня его официального опубликования.

11. Правила и методы исследований (испытаний) и измерений, а также правила отбора образцов для проведения исследований (испытаний) и измерений, необходимые для применения технических регламентов, разрабатываются с соблюдением положений статьи 9 настоящего Федерального закона федеральными органами исполнительной власти в пределах их компетенции в течение шести месяцев со дня официального опубликования технических регламентов и утверждаются Правительством Российской Федерации.

12. Правительство Российской Федерации разрабатывает предложения об обеспечении соответствия технического регулирования интересам национальной экономики, уровню развития материально-технической базы и уровню научно-технического развития, а также международным нормам и правилам. В этих целях Правительством Российской Федерации утверждается программа разработки технических регламентов, которая должна ежегодно уточняться и опубликовываться.

Правительством Российской Федерации организуются постоянные учет и анализ всех случаев причинения вреда вследствие нарушения требований технических регламентов жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений с учетом тяжести этого вреда, а также организуется информирование приобретателей, изготовителей и продавцов о ситуации в области соблюдения требований технических регламентов.

Комментарий к ст. 7

1. В технические регламенты должны (могут) включаться:

- требования, обеспечивающие 11 видов безопасности, указанных в п. 1 ст. 7;

- требования, обеспечивающие единство измерений;

- правила идентификации объекта регулирования;

- правила и формы оценки соответствия;

- предельные сроки оценки соответствия каждого объекта регулирования;

- требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения.

В Законе неоднократно подчеркивается, что требования технических регламентов должны быть минимально необходимыми и не создавать препятствий осуществлению нормальной предпринимательской деятельности. Одной из мер для выполнения этого условия является указание, что технический регламент должен содержать исчерпывающий перечень продукции и связанных с нею процессов на которые распространяются его требования.

Это правило дополнено указанием, что сами требования технического регламента также должны быть исчерпывающими.

Юридический смысл этих норм заключается в том, что указанные требования, если они предусмотрены не в техническом регламенте, а в любом другом документе не могут быть обязательными.

С другой стороны, недопустимо какое-либо расширительное толкование или применение аналогии в отношении требований технических регламентов.

Из нормы Закона о том, что требования технических регламентов имеют прямое действие на всей территории РФ, следует, что исключается принятие какими-либо государственными органами РФ или ее субъектов (кроме органов, уполномоченных Законом) нормативных актов по вопросам, подлежащим решению в технических регламентах.

Наряду с изложением содержания технических регламентов Закон специально оговаривает требования, которые не могут в них включаться.

К таким требованиям отнесены:

- требования к конструкции и исполнению изделия, если это не является необходимым для достижения целей принятия технического регламента;

- требования к продукции, причиняющей вред жизни и здоровью граждан в результате накопления вредных факторов в процессе длительного использования такой продукции, когда невозможно определить степень допустимого риска.

В этих случаях технический регламент должен содержать требование об информировании приобретателя о возможном вреде и факторах его вызывающих.

2. Помимо изложенного общего содержания технических регламентов в них могут содержаться специальные требования к некоторым объектам. К таким требованиям относятся:

- специальные требования, обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан;

- специальные требования к регулируемым объектам, применяемые в зависимости от климатических или географических особенностей их использования (северное, тропической исполнение);

Особое внимание в Законе уделено такой составляющей технического регламента, как специальные ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры а отношении продукции.

Согласно п. 9 ст. 7 в технические регламенты включаются минимально необходимые ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и (или) мест, в том числе ограничения ввоза, использования, хранения, перевозки, реализации, утилизации, обеспечивающие биологическую безопасность.

К содержанию этих мер, помимо установления требований к продукции, Закон относит методы ее обработки и производства, процедуры испытаний, инспектирования, подтверждения соответствия, карантинные правила, требования к перевозке животных и растений, методы и процедура отбора проб, методы исследования и оценки риска и иные необходимые требования.

Следует подчеркнуть, что указанные меры касаются продукции животного и растительного происхождения, происходящей из определенных стран или мест, в том числе мест, находящихся на территории РФ.

Наряду с этими мерами в техническом регламенте могут содержаться требования к продукции, происходящей из всех других стран и мест.

Закон устанавливает специальные требования и правила разработки и применения ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер, особо подчеркивая их научную обоснованность.

Закон специально регламентирует порядок срочного применения указанных мер, предусмотренных техническими регламентами, при отсутствии или недостаточности их научного обоснования.

В связи с вопросом о содержании технических регламентов нельзя не упомянуть о таком огромном массиве обязательных нормативных правовых актов, которые именуются санитарными правилами.

Согласно Федеральному закону от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" санитарные правила устанавливают санитарно-эпидемиологические требования (в том числе критерии безопасности и (или) безвредности факторов среды обитания для человека, гигиенические и иные нормативы), несоблюдение которых создает угрозу жизни или здоровью человека, а также угрозу возникновения и распространения заболеваний.

Санитарные правила охватывают буквально все стороны жизни человека, начиная с установления требований к планировке и застройке населенных пунктов, к атмосферному воздуху и кончая требованиями к условиям воспитания и обучения людей.

В том числе санитарные правила устанавливают требования ко всем видам продукции, технологиям ее изготовления, эксплуатации помещений и оборудования, включая жилые помещения, условиям труда и т.д.

Согласно Закону N 52-ФЗ санитарные правила имеют всеобщую обязательность, а все другие нормативные правовые акты, которыми также устанавливались обязательные требования (ГОСТы, строительные нормы и правила, правила охраны труда, ветеринарные и фитосанитарные правила) не должны противоречить санитарным правилам.

Таким образом, очевидно, что санитарные правила непосредственно входят в сферу действия Закона, хотя в нем никак не упоминаются, впрочем как и другие обязательные нормативные правовые акты, утвержденные уполномоченными федеральными органами исполнительной власти.

Требования всех таких актов, если они отвечают целям принятия и содержанию технических регламентов, должны быть в них включены в установленном порядке.

Из этого вытекает также необходимость внесения изменений в Закон N 52-ФЗ и ряд других законов, определяющих юридический статус санитарных и иных правил.

Принимаемые Главным санитарным врачом РФ после вступления в силу Закона акты должны учитывать положения Закона в частности, цели принятия и содержание технических регламентов, а также включать указание, что они, в соответствии с п. 1 ст. 46 Закона, являются обязательными до вступления в силу технических регламентов на соответствующие объекты, и только в части, отвечающей целям, указанным в упомянутой норме.

В связи с вопросом о содержании технических регламентов обращает внимание, что Закон не предусматривает включение в них некоторых требований, которые согласно Закону РФ "О стандартизации" (п. 2 ст. 7) включались в государственные стандарты в качестве обязательных.

Имеются в виду требования для обеспечения технической и информационной совместимости, взаимозаменяемости продукции, единства методов ее контроля.

Обязательность применения последнего требования обеспечивается тем, что соответствующие правила и методы утверждаются Правительством РФ (см. п. 3), а требования по обеспечению единства измерений включаются в состав технических регламентов согласно Закону.

Информационная совместимость в определенной степени обеспечивается предусмотренным в Законе включением в технические регламенты требований к терминологии.

Что касается требований по обеспечению технической совместимости и взаимозаменяемости продукции, то они упоминаются Законом в качестве целей стандартизации.

Между тем трудно переоценить значение этих требований для экономики, использования продукции, обороноспособности страны. Ведь речь идет о таких видах технической совместимости как функциональная, геометрическая, электромагнитная, электрическая, прочностная, программная, технологическая, метрологическая, диагностическая, биологическая и т.д. Однако в Законе упоминается только электромагнитная совместимость.

Отсутствие требований по некоторым видам технической совместимости может привести просто к невозможности использовать некоторые виды продукции (товаров) по прямому назначению.

Исходя из принципа технического регулирования о применении единых правил установления требований к его объектам, следует считать необходимым установление упомянутых требований не только в национальных стандартах, но и в технических регламентах.

3. Для применения технических регламентов необходимы соответствующие единые правила и методы исследований (испытаний) и измерений, отбора образцов для указанных целей. Согласно п. 11 ст. 7 Закона эти правила разрабатываются с соблюдением положений ст. 9 Закона (т.е. по правилам разработки проектов технических регламентов) федеральными органами исполнительной власти в соответствии с их компетенцией в течение шести месяцев со дня официального опубликования технического регламента.

Упомянутые правила и методы утверждаются Правительством РФ.

4. В целях обеспечения соответствия технических регламентов принципам технического регулирования Правительство РФ утверждает программу их разработки, которая ежегодно уточняется и опубликовывается в порядке, установленном для опубликования правовых актов Правительства РФ.

На Правительство РФ также возложены функция организации постоянного учета и анализа всех случаев причинения вреда вследствие нарушения требований технических регламентов, а также функция информирования приобретателей, изготовителей и продавцов о состоянии дел с соблюдением требований технических регламентов.

Порядок учета, анализа и информирования Законом не определен.

5. Согласно определению понятия технического регламента, если он не является предметом международного договора РФ, принимается федеральным Законом, или указам Президента РФ, или постановлением Правительства РФ.

Таким образом, технический регламент вступает в силу в порядке и сроки, установленные для вступления в силу указанных нормативных правовых актов.

Однако Закон, учитывая необходимость определенного времени для обеспечения соблюдения требований технических регламентов (этап подготовки производства), в п. 10 ст. 7 устанавливает, что технический регламент, принятый федеральным законом или постановлением Правительства РФ, вступает в силу не ранее шести месяцев со дня его официального опубликования.

Днем официального опубликования технического регламента очевидно следует считать день официального опубликования федерального закона или постановления Правительства РФ, которыми он принят, и составной частью которых является.

Статья 8. Виды технических регламентов

1. В Российской Федерации действуют:

общие технические регламенты;

специальные технические регламенты.

Обязательные требования к отдельным видам продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации определяются совокупностью требований общих технических регламентов и специальных технических регламентов.

2. Требования общего технического регламента обязательны для применения и соблюдения в отношении любых видов продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.

3. Требованиями специального технического регламента учитываются технологические и иные особенности отдельных видов продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.

4. Общие технические регламенты принимаются по вопросам:

безопасной эксплуатации и утилизации машин и оборудования;

безопасной эксплуатации зданий, строений, сооружений и безопасного использования прилегающих к ним территорий;

пожарной безопасности;

биологической безопасности;

электромагнитной совместимости;

экологической безопасности;

ядерной и радиационной безопасности.

5. Специальные технические регламенты устанавливают требования только к тем отдельным видам продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки реализации и утилизации, в отношении которых цели, определенные настоящим Федеральным законом для принятия технических регламентов, не обеспечиваются требованиями общих технических регламентов.

Специальные технические регламенты устанавливают требования только к тем отдельным видам продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, степень риска причинения вреда которыми выше степени риска причинения вреда, учтенной общим техническим регламентом.

Комментарий к ст. 8

1. При определении видов технических регламентов Закон воспринял подход к решению этого вопроса в Государственной системе стандартизации РФ, которая предусматривала существование государственных стандартов общетехнических требований, действие которых распространялось на определенные виды (группы) однородной продукции (процессов) и стандартов на конкретную продукцию (процессы).

Закон предусматривает, что требования к конкретному виду продукции и процессов определяются совокупностью требований общих и специальных технических регламентов, которые на нее распространяются.

2. При анализе содержания общих технических регламентов, изложенного в п. 4 ст. 8, обращает внимание, что к их содержанию в части безопасности эксплуатации и утилизации отнесены только машины и оборудование, а также вопросы безопасности эксплуатации зданий, строений, сооружений и безопасности использования прилегающих к ним территорий. Все другие виды безопасности изложены безотносительно к конкретным видам продукции.

Из смысла п. 4 следует, что в общих технических регламентах устанавливаются требования к указанным в нем видам безопасности и совместимости, которые распространяются на все объекты, являющиеся предметом их регулирования.

Рассматривая п. 4 во взаимосвязи с п. 2 ст. 8 устанавливающим, что требования общих технических регламентов обязательны для любых видов продукции, можно сделать вывод, что под машинами и оборудованием в п. 4 следует понимать не только такие объекты, предназначенные для использования в производственных целях, но также и бытовую технику.

Содержание п. 4 следует также рассматривать во взаимосвязи с п. 1 ст. 7 Закона, поскольку упомянутые в нем требования несомненно имеют общий характер, например, и особенно, требования, обеспечивающие единство измерений.

Предметом регулирования специальных технических регламентов могут быть только особенности отдельных объектов их регулирования, которые не охватываются требованиями общих технических регламентов.

Статья 9. Порядок разработки, принятия, изменения и отмены технического регламента

1. Технический регламент принимается федеральным законом в порядке, установленном для принятия федеральных законов, с учетом положений настоящего Федерального закона.

2. Разработчиком проекта технического регламента может быть любое лицо.

3. О разработке проекта технического регламента должно быть опубликовано уведомление в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме.

Уведомление о разработке проекта технического регламента должно содержать информацию о том, в отношении какой продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации будут устанавливаться разрабатываемые требования, с кратким изложением цели этого технического регламента, обоснованием необходимости его разработки и указанием тех разрабатываемых требований, которые отличаются от положений соответствующих международных стандартов или обязательных требований, действующих на территории Российской Федерации в момент разработки проекта данного технического регламента, и информацию о способе ознакомления с проектом технического регламента, наименование или фамилию, имя, отчество разработчика проекта данного технического регламента, почтовый адрес и при наличии адрес электронной почты, по которым должен осуществляться прием в письменной форме замечаний заинтересованных лиц.

4. С момента опубликования уведомления о разработке проекта технического регламента соответствующий проект технического регламента должен быть доступен заинтересованным лицам для ознакомления. Разработчик обязан по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию проекта технического регламента. Плата, взимаемая за предоставление данной копии, не может превышать затраты на ее изготовление.

Разработчик дорабатывает проект технического регламента с учетом полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц, проводит публичное обсуждение проекта технического регламента и составляет перечень полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц с кратким изложением содержания данных замечаний и результатов их обсуждения.

Разработчик обязан сохранять полученные в письменной форме замечания заинтересованных лиц до дня вступления в силу принимаемого соответствующим нормативным правовым актом технического регламента и предоставлять их депутатам Государственной Думы, представителям федеральных органов исполнительной власти и указанным в пункте 9 настоящей статьи экспертным комиссиям по техническому регулированию по их запросам.

Срок публичного обсуждения проекта технического регламента со дня опубликования уведомления о разработке проекта технического регламента до дня опубликования уведомления о завершении публичного обсуждения не может быть менее чем два месяца.

5. Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта технического регламента должно быть опубликовано в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме.

Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта технического регламента должно включать в себя информацию о способе ознакомления с проектом технического регламента и перечнем полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц, а также наименование или фамилию, имя, отчество разработчика проекта технического регламента, почтовый адрес и при наличии адрес электронной почты, по которым с разработчиком может быть осуществлена связь.

Со дня опубликования уведомления о завершении публичного обсуждения проекта технического регламента доработанный проект технического регламента и перечень полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц должны быть доступны заинтересованным лицам для ознакомления.

6. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию обязан опубликовывать в своем печатном издании уведомления о разработке проекта технического регламента и завершении публичного обсуждения этого проекта в течение десяти дней с момента оплаты опубликования уведомлений. Порядок опубликования уведомлений и размер платы за их опубликование устанавливаются Правительством Российской Федерации.

7. Внесение субъектом права законодательной инициативы проекта федерального закона о техническом регламенте в Государственную Думу осуществляется при наличии следующих документов:

обоснование необходимости принятия федерального закона о техническом регламенте с указанием тех требований, которые отличаются от положений соответствующих международных стандартов или обязательных требований, действующих на территории Российской Федерации в момент разработки проекта технического регламента;

финансово-экономическое обоснование принятия федерального закона о техническом регламенте;

документы, подтверждающие опубликование уведомления о разработке проекта технического регламента в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи;

документы, подтверждающие опубликование уведомления о завершении публичного обсуждения проекта технического регламента в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи;

перечень полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц, указанный в пункте 4 настоящей статьи.

Внесенный в Государственную Думу проект федерального закона о техническом регламенте с приложением документов, указанных в настоящем пункте, направляется Государственной Думой в Правительство Российской Федерации. На проект федерального закона о техническом регламенте Правительство Российской Федерации в течение месяца направляет в Государственную Думу отзыв, подготовленный с учетом заключения экспертной комиссии по техническому регулированию.

8. Проект федерального закона о техническом регламенте, принятый Государственной Думой в первом чтении, публикуется в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме.

Поправки к принятому в первом чтении проекту федерального закона о техническом регламенте после окончания срока их подачи публикуются в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме не позднее чем за месяц до рассмотрения Государственной Думой проекта федерального закона о техническом регламенте во втором чтении.

Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию обязан опубликовать в своем печатном издании проект федерального закона о техническом регламенте в течение десяти дней с момента оплаты его опубликования. Порядок опубликования проекта федерального закона о техническом регламенте и размер платы за его опубликование устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Проект федерального закона о техническом регламенте, подготовленный ко второму чтению, направляется Государственной Думой в Правительство Российской Федерации не позднее чем за месяц до рассмотрения указанного проекта Государственной Думой во втором чтении. На проект федерального закона о техническом регламенте Правительство Российской Федерации в течение месяца направляет в Государственную Думу отзыв, подготовленный с учетом заключения экспертной комиссии по техническому регулированию.

9. Экспертиза проектов технических регламентов осуществляется экспертными комиссиями по техническому регулированию, в состав которых на паритетных началах включаются представители федеральных органов исполнительной власти, научных организаций, саморегулируемых организаций, общественных объединений предпринимателей и потребителей.

Порядок создания и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию утверждается Правительством Российской Федерации. Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию утверждается персональный состав экспертных комиссий по техническому регулированию и осуществляется обеспечение их деятельности. Заседания экспертных комиссий по техническому регулированию являются открытыми.

Заключения экспертных комиссий по техническому регулированию подлежат обязательному опубликованию в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме. Порядок опубликования таких заключений и размер платы за их опубликование устанавливаются Правительством Российской Федерации.

10. В случае несоответствия технического регламента интересам национальной экономики, развитию материально-технической базы и уровню научно-технического развития, а также международным нормам и правилам Правительство Российской Федерации обязано начать процедуру внесения изменений в технический регламент или отмены технического регламента.

Внесение изменений и дополнений в технический регламент или его отмена осуществляется в порядке, предусмотренном настоящей статьей и статьей 10 настоящего Федерального закона в части разработки и принятия технических регламентов.

Комментарий к ст. 9

1. Пункт 1 ст. 9 устанавливает, что правовой формой принятия технических регламентов является федеральный закон, что и предопределяет порядок его принятия.

2. Согласно п. 2 ст. 9 разработчиком проекта технического регламента может быть любое юридическое или физическое лицо.

В соответствии с Законом РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" технический регламент не является объектом авторского права, поскольку относится к официальным документам.

3. Порядок разработки проекта технического регламента предусматривает осуществление ряда обязательных процедур:

- опубликование уведомления о разработке проекта в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в электронно-информационной системе общего пользования;

Закон оговаривает основное содержание уведомления, позволяющее определить на какую продукцию и процессы будут распространяться требования проекта, цель разработки проекта, обоснование необходимости разработки, включая требования проекта, которые отличаются от требований международных стандартов или обязательных требований, действующих на территории РФ, а также способ ознакомления с проектом, данные о разработчике и адрес для направления замечаний на проект;

- обеспечение разработчиком возможности ознакомления с проектом и получения копии проекта (за плату);

- доработка разработчиком проекта с учетом полученных замечаний;

- организация разработчиком публичного обсуждения проекта (форма обсуждения Законом не определена);

- составление разработчиком перечня полученных письменных замечаний с изложением их краткого содержания и результатов обсуждения;

- сохранение полученных замечаний разработчиком до дня вступления в силу технического регламента и предоставление их депутатам Государственной Думы, представителям федеральных органов исполнительной власти и экспертным комиссиям по техническому регулированию по их запросам (безвозмездно);

- опубликование уведомления о завершении публичного обсуждения в том же порядке, что и уведомления о разработке проекта.

Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта должно содержать информацию о способе ознакомления с проектом и перечнем замечаний, данные о разработчике для связи с ним.

- обеспечение разработчиком возможности ознакомления с доработанным проектом и перечнем замечаний.

Согласно п. 6 ст. 9 обязанность по опубликованию уведомлений в своем печатном издании возложена на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Установлен срок опубликования - десять дней с момента оплаты публикации.

Кто и в каком размере оплачивает опубликование уведомлений, а также порядок опубликования определяются Правительством РФ.

Постановлением Правительства РФ от 2 июня 2003 г. N 316 (в редакции постановления от 17 июля 2003 г. N 440) Госстандарт России определен органом, уполномоченным исполнять функции органа РФ по стандартизации, а также функции федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию.

Постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673 утверждено Положение об опубликовании уведомлений, проектов нормативных актов и заключения экспертной комиссии по техническому регулированию, опубликование которых предусмотрено ст. 9 и 10 Закона.

Постановлением установлены размеры платы за опубликование указанных документов, предусмотрено осуществление этих расходов за счет средств федерального бюджета, выделенных на данные цели.

Положением установлено, что Госстандарт России публикует все упомянутые документы в печатном издании Комитета - журнале "Вестник технического регулирования". Кроме того, проект федерального закона, проект постановления Правительства РФ о техническом регламенте, заключение экспертной комиссии по техническому регулированию публикуются также на официальном сайте Комитета в сети Интернет.

По усмотрению разработчика проекта технического регламента уведомления о разработке проекта и о завершении его публичного обсуждения могут быть опубликованы также в информационной системе общего пользования за счет разработчика.

Уведомления направляются в Госстандарт России по формам, прилагаемым к Положению, и публикуются им в 10-дневный срок с даты оплаты опубликования.

Положением предусмотрено, что срок публичного обсуждения проекта технического регламента исчисляется со дня выхода в свет первой партии тиража упомянутого журнала, в котором опубликовано уведомление о разработке проекта, и не может быть менее двух месяцев.

4. В связи с детальным изложением в Законе порядка разработки проекта технического регламента возникает вопрос о последствиях нарушения процедур, предусмотренных этим порядком до передачи проекта в Государственную думу.

По своему характеру практически все упомянутые процедуры, в том числе процедуры, связанные с публикацией уведомлений, их содержанием, сроками опубликования, обеспечением возможности ознакомления с проектом, получения копий проекта и замечаний к нему в соответствии с Федеральным законом от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации" могут быть отнесены к понятию "информация".

Непредставление этой информации, нарушение сроков ее представления или требований к содержанию является нарушением права государственных органов, организаций и граждан на получение информации, предусмотренного Конституцией РФ (ст. 24) и Законом N 24-ФЗ.

Согласно ст. 24 данного закона отказ в доступе к открытой информации или представление недостоверной информации могут быть обжалованы в судебном порядке.

Дела этой категории подлежат рассмотрению судами общей юрисдикции или арбитражными судами в зависимости от статуса заявителя и характера его прав и интересов, которые нарушены. В арбитражных судах жалобы на действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц рассматриваются, если затронуты права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности (п. 2 ст. 29 АПК).

Дела рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами субъектов РФ (п. 1 ст. 34 АПК) по месту нахождения указанных органов и лиц в порядке, установленном АПК для рассмотрения дел, возникающих из публичных правоотношений (гл. 22 и 24 АПК, см. подробнее в комментарии к ст. 21).

В остальных случаях дела данной категории рассматриваются судами общей юрисдикции.

При этом, в соответствии п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г. N 2, дела об оспаривании действий (бездействия) указанных органов и лиц, если они являются разработчиками проектов технических регламентов, должны рассматриваться в порядке, установленном ГПК РФ для дел, возникающих из публичных правоотношений, а дела, в которых разработчиками проектов являются учреждения, предприятия, организации, их объединения и общественные объединения - по правилам искового производства, в том числе с соблюдением общих правил подсудности, как дела по спорам о защите субъективного права.

Лица, в отношении которых совершены эти действия (бездействие) имеют право на возмещение понесенного ущерба в соответствии с гражданским законодательством.

При этом следует иметь ввиду, что причинителем ущерба должен считаться разработчик проекта технического регламента, который согласно Закону обязан публиковать и представлять установленную информацию о проекте.

Учитывая большой объем и характер работы, необходимость серьезных финансовых затрат можно предположить, что разработчиками, как правило, будут организации.

Руководители, служащие органов государственной власти, организаций, виновные в незаконном ограничении доступа к информации, несут ответственность в соответствии с уголовным законодательством и законодательством об административных правонарушениях.

5. Уголовная ответственность за указанные правонарушения предусмотрена двумя статьями УК.

Статья 140 УК предусматривает ответственность за неправомерный отказ должностного лица в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставление гражданину неполной или заведомо ложной информации, если эти деяния причинили вред правам и законным интересам граждан. Данная статья может быть применена, если разработчиком проекта технического регламента являются органы и организации, в которых имеются должностные лица (см. примечание к ст. 285 УК).

Содержание технического регламента охватывает вопросы безопасности жизни и здоровья граждан, их имущества и предпринимательской деятельности.

Поэтому круг лиц, права и свободы которых непосредственно затрагиваются проектом технического регламента, является практически неограниченным.

Статья 287 УК (ч. 1) предусматривает ответственность за неправомерный отказ в предоставлении или уклонение от предоставления информации (документов, материалов), а также предоставление заведомо неполной или ложной информации Совету Федерации или Государственной Думе Федерального Собрания РФ или Счетной палате РФ, если эти деяния совершены должностным лицом, обязанным предоставить такую информацию.

6. Административная ответственность за неправомерный отказ в предоставлении гражданину собранных в установленном порядке документов, материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо несвоевременное предоставление таких документов и материалов, непредоставление иной информации, в случаях, предусмотренных законом, либо предоставление гражданину неполной или заведомо недостоверной информации предусмотрена ст. 5.39. КоАП РФ.

Указанная норма отличается от диспозиции ст. 140 УК более широким набором составов правонарушений, включающих нарушение сроков предоставления документов и материалов, а также непредоставление любой информации, предусмотренной законом.

Кроме того, для наступления ответственности по ст. 5.39. КоАП РФ не требуется причинения гражданину какого-либо вреда, как это предусмотрено ст. 140 УК РФ.

7. Гражданско-правовая ответственность государственных органов, организаций, их руководителей и иных служащих, виновных в незаконном ограничении доступа к информации или предоставлении недостоверной информации, состоит в возмещении ущерба, причиненного этими действиями (бездействием).

Основанием такой ответственности является нарушение разработчиками проектов технических регламентов обязанностей, предусмотренных Законом.

Нарушение обязанностей в области предоставления информации о разработке проекта технического регламента может объективно привести к невозможности принять участие в публичном обсуждении проекта, представления замечаний на проект или ознакомления с ними.

Следствием этого может быть принятие технического регламента с требованиями, которые могут привести организацию или индивидуального предпринимателя к необходимости дополнительных финансовых затрат на производство, перевозку, реализацию продукции или к уменьшению размера дохода, а в отношении граждан - к нарушению их права на безопасность используемой продукции и процессов.

Таким образом, гражданско-правовая ответственность в данном случае состоит во взыскании с виновного понесенных убытков.

8. Несоблюдение установленных Законом процедур разработки проекта технического регламента влечет кроме изложенных мер ответственности за нарушение права на информацию также невозможность внесения проекта в Государственную Думу и рассмотрения его в ней.

Это обстоятельство может также явиться одним из оснований для оспаривания требований технического регламента по существу, при наличии соответствующих условий.

9. Проект федерального закона о техническом регламенте может быть внесен в Государственную Думу субъектом права законодательной инициативы.

Согласно ст. 104 Конституции РФ такими субъектами являются Президент РФ, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, законодательные (представительные) органы субъектов РФ.

Эти органы и должностные лица вправе вносить в Государственную Думу проекты федеральных законов по любым вопросам, в том числе проекты федеральных законов о техническом регламенте.

Право законодательной инициативы только по вопросам их ведения принадлежит также Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ и Высшему арбитражному Суду РФ.

Некоторые законопроекты, в том числе, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, могут быть внесены в Государственную Думу только при наличии заключения Правительства РФ. К таким законопроектам могут быть отнесены и проекты федеральных законов о технических регламентах, если они предусматривают расходы из федерального бюджета. Такое заключение должно быть получено до внесения законопроекта в Государственную Думу, отрицательное заключение может явиться одной из причин отказа от внесения законопроекта.

Закон (п. 7 ст. 9) предусматривает перечень документов, необходимых для внесения проекта федерального закона о техническом регламенте в Государственную Думу. Особое внимание следует обратить на документы, подтверждающие опубликование уведомлений, предусмотренных ст. 9. Это могут быть любые документы: достоверные копии печатных публикаций, справки или письма публикаторов и т.п. Включение этих документов в перечень, представляемых с проектом федерального закона подтверждает сделанный выше вывод о последствиях нарушения положений Закона об информировании, в частности, о публикации уведомлений.

Таким образом, разработчик проекта технического регламента должен обратиться к одному из упомянутых субъектов права законодательной инициативы по своему выбору с просьбой о внесении законопроекта в Государственную Думу и приложить все предусмотренные документы.

Отказ субъекта права законодательной инициативы в удовлетворении просьбы не лишает разработчика права обратиться к другому субъекту этого права.

Закон предусматривает обязательное направление Государственной Думой внесенного проекта федерального закона со всеми предусмотренными документами на отзыв Правительству РФ.

Указанный отзыв дается по существу проекта федерального закона уже внесенного в Государственную Думу.

Отзыв Правительства РФ может быть как положительным так и отрицательным в отношении всего проекта или его части, и направляется в Государственную Думу в течение месяца со дня получения проекта федерального закона о техническом регламенте.

В отзыве Правительства РФ должно быть учтено заключение экспертной комиссии по техническому регулированию.

Только при соблюдении всех упомянутых требований и в соответствии с правилами Регламента Государственной Думы законопроект может быть включен в повестку дня.

Проект федерального закона о техническом регламенте, принятый Государственной Думой в первом чтении, подлежит публикации в тех же изданиях, которые предусмотрены Законом для публикации уведомлений о разработке проекта технического регламента и о завершении его публичного обсуждения.

К опубликованному проекту в установленный срок могут быть направлены поправки, которые публикуются только в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме не позднее, чем за месяц до рассмотрения законопроекта во втором чтении.

Федеральный орган по техническому регулированию обязан опубликовать проект федерального закона в течение десяти дней с момента оплаты публикации.

Порядок опубликования проекта и размер платы за это определяется Правительством РФ.

Проект федерального закона, подготовленный ко второму чтению, снова направляется Государственной Думой на отзыв Правительству РФ не позднее, чем за месяц до второго чтения. Правительство РФ направляет отзыв в Государственную Думу, подготовленный с учетом заключения экспертной комиссии по техническому регулированию, в течение месяца.

10. Экспертные комиссии по техническому регулированию осуществляют экспертизу только проектов технических регламентов.

Закон определяет рамочный состав комиссий. Порядок их создания и деятельности утверждается Правительством РФ, а персональный состав - федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Заключения экспертных комиссий подлежат обязательному опубликованию в тех же изданиях, где публикуются уведомления, предусмотренные Законом.

Порядок опубликования заключений и размер платы за это устанавливается Правительством РФ.

Положение о создании и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию утверждено постановлением Правительства РФ от 21 августа 2003 г. N 513.

11. Пункт 10 ст. 9 Закона определяет единственный орган государственной власти, который обязан начать процедуру внесения изменений в технический регламент или его отмены, при наличии оснований, предусмотренных в данном пункте. Таким органом является Правительство РФ.

Эта его обязанность никоим образом не влияет на возможность субъектов права законодательной инициативы вносить в Государственную Думу проекты федеральных законов о внесении изменений, дополнений или отмене технического регламента.

Основаниями для изменения или отмены технического регламента являются его несоответствие названным в п. 12 ст. 7 Закона задачам, обеспечение решения которых возложено на Правительство РФ. Как видно из перечня этих оснований они касаются требований, предъявляемых к техническим регламентам о соответствии их показателей интересам национальной экономики, уровню развития ее материально-технической базы современному научно-техническому уровню развития в соответствующей области, международным нормам и правилам, принятым РФ. То есть речь идет о приведении требований технических регламентов в соответствие с мировым уровнем развития и принятыми РФ обязательствами в целях обеспечения конкурентоспособности отечественной продукции. Одновременно будет достигаться другая цель - приведение технических регламентов в соответствие с интересами национальной экономики.

Несоответствие технических регламентов развитию материально-технической базы экономики может выражаться в отставании их требований от возможностей производства, либо, наоборот, в неспособности производства обеспечить выполнение требований технических регламентов из-за низкого уровня оборудования или технологии.

В последнем случае внесение изменений (отмена) в технический регламент необходимо также и для предотвращения необоснованного применения мер ответственности за несоблюдение практически невыполнимых требований.

Иные субъекты права законодательной инициативы не связаны указанными основаниями при постановке вопроса о внесении изменений или отмене технических регламентов.

Согласно п. 10 ст. 9 процедура внесения изменений или отмены технических регламентов Правительством РФ должна осуществляться в порядке, предусмотренном ст. 9 и 10 Закона для их разработки и принятия.

Это означает, что процедура должна начинаться с разработки проекта изменений или отмены и публикации уведомления о разработке проекта в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 9.

В дальнейшем проект изменений (отмены) должен пройти все процедуры, предусмотренные ст. 9, с учетом особенностей, установленных в ст. 10.

Таким образом, если речь идет о внесении изменений или отмене технического регламента, принятого Президентом РФ, то проект этих изменений (отмены) может быть представлен Президенту РФ и принят им без публичного обсуждения, но с соблюдением всех других процедур, установленных ст. 9 для разработки проекта технического регламента.

Если технический регламент принят международным договором, то предложения о его изменении или отмене разрабатываются в порядке, установленном в п. 2-6 ст. 9 Закона.

Проект постановления Правительства РФ о внесении изменений или отмене технического регламента, принятого им в соответствии с п. 3 ст. 10, разрабатывается и принимается в порядке, предусмотренном этой нормой и п. 2-6 ст. 9 Закона.

Статья 10. Особый порядок разработки и принятия технических регламентов

1. В исключительных случаях при возникновении обстоятельств, приводящих к непосредственной угрозе жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, и в случаях, если для обеспечения безопасности продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации необходимо незамедлительное принятие соответствующего нормативного правового акта о техническом регламенте, Президент Российской Федерации вправе издать технический регламент без его публичного обсуждения.

2. Технический регламент может быть принят международным договором (в том числе договором с государствами - участниками Содружества Независимых Государств), подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В этом случае проект технического регламента разрабатывается в порядке, установленном пунктами 2 - 6 статьи 9 настоящего Федерального закона.

3. До вступления в силу федерального закона о техническом регламенте Правительство Российской Федерации вправе издать постановление о соответствующем техническом регламенте, разработанном в порядке, установленном пунктами 2 - 6 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Проект постановления Правительства Российской Федерации о техническом регламенте, подготовленный к рассмотрению на заседании Правительства Российской Федерации, не позднее чем за месяц до его рассмотрения направляется на экспертизу в соответствующую экспертную комиссию по техническому регулированию, которая создана и осуществляет свою деятельность в порядке, установленном пунктом 9 статьи 9 настоящего Федерального закона. Проект постановления Правительства Российской Федерации о техническом регламенте рассматривается на заседании Правительства Российской Федерации с учетом заключения соответствующей экспертной комиссии по техническому регулированию.

Проект постановления Правительства Российской Федерации о техническом регламенте должен быть опубликован в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме не позднее чем за месяц до его рассмотрения на заседании Правительства Российской Федерации. Порядок опубликования указанного проекта постановления устанавливается Правительством Российской Федерации.

4. Со дня вступления в силу федерального закона о техническом регламенте соответствующий технический регламент, изданный указом Президента Российской Федерации или постановлением Правительства Российской Федерации, утрачивает силу.

Комментарий к ст. 10

1. Статья 10 определяет случаи и порядок разработки, издания и принятия проекта технического регламента, являющихся исключением из общих правил, установленных ст. 9 Закона.

Употребление в двух из трех случаев термина "издание", а не "принятие" подчеркивает, что юридическими формами утверждения технического регламента является федеральный закон и международный договор.

Первым исключением являются случаи, когда возникает необходимость срочного принятия технического регламента:

- ввиду возникновения непосредственной угрозы жизни или здоровью людей, окружающей среде, животным и растениям;

Следует обратить внимание, что в числе объектов, возникновение угрозы которым является основанием для издания технического регламента Президентом РФ отсутствуют такие объекты, как имущество любых собственников и меры по предупреждению действий, вводящих в заблуждение приобретателей, хотя защита этих объектов входит в число целей принятия технических регламентов (ст. 6 Закона).

- для обеспечения безопасности продукции, процессов производства и других, связанных с ней процессов.

В этих случаях Президент РФ по собственной инициативе вправе издать технический регламент без его публичного обсуждения и соблюдения всех последующих процедур, предусмотренных ст. 9 Закона. Однако и в этом случае требования к содержанию, предусмотренные ст. 7 Закона, должны быть соблюдены.

2. Вторым исключением является случай, когда технический регламент должен быть принят международным договором РФ. В этом случае его проект разрабатывается в общем порядке, предусмотренном п. 2-6 ст. 9 Закона, но в Государственную Думу не направляется.

Принятый международным договором РФ технический регламент будет рассмотрен Государственной Думой при ратификации договора.

3. Как следует из Закона, между днем публикации об окончании публичного обсуждения проекта технического регламента и днем вступления в силу закона о техническом регламенте проходит значительный промежуток времени, необходимы для внесения проекта закона в Государственную Думу, его рассмотрения и принятия.

В целях недопущения правового вакуума на этот период Правительству РФ до вступления в силу федерального закона о техническом регламенте предоставлено право издать постановление о техническом регламенте, если он разработан в соответствии с общими правилами, предусмотренными п. 2-6 ст. 9 Закона.

Из этого следует, что период времени в течение которого Правительство РФ вправе издать указанное постановление начинается со дня окончания всех процедур, предусмотренных Законом для разработки проекта технического регламента.

При этом содержание технического регламента определяется Правительством РФ с учетом общих правил разработки проектов.

Проект постановления Правительства РФ не позднее чем за месяц до его рассмотрения на заседании Правительства РФ направляется на экспертизу в экспертную комиссию по техническому регулированию и рассматривается с учетом ее заключения.

В такой же срок проект постановления должен быть опубликован в изданиях, предусмотренных Законом для публикации проектов технических регламентов. Порядок опубликования устанавливается Правительством РФ (см. п. 3 комментария к ст. 9).

4. Действие технических регламентов, изданных указом Президента РФ или постановлением Правительства РФ, ограничено во времени. Они утрачивают силу со дня вступления в силу федерального закона о техническом регламенте.

Глава 3. Стандартизация

Статья 11. Цели стандартизации

Стандартизация осуществляется в целях:

повышения уровня безопасности жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, экологической безопасности, безопасности жизни или здоровья животных и растений и содействия соблюдению требований технических регламентов;

повышения уровня безопасности объектов с учетом риска возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

обеспечения научно-технического прогресса;

повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг;

рационального использования ресурсов;

технической и информационной совместимости;

сопоставимости результатов исследований (испытаний) и измерений, технических и экономико-статистических данных;

взаимозаменяемости продукции.

Комментарий к ст. 11

1. При применении норм гл. 3 Закона следует иметь в виду, что деятельность по стандартизации распространяется не только на продукцию и связанные с нею процессы, но также на работы и услуги. В условиях, когда на два последних объекта не устанавливаются обязательные требования, значение стандартов для них приобретает особую важность.

2. Как уже отмечалось при комментировании понятия стандартизации главным в определении правового статуса этой деятельности является то, что результаты (национальные стандарты) применяются только в добровольном порядке.

Как известно, ранее стандартизация и государственные стандарты являлись главными инструментами государства для установления обязательных требований к продукции, работам, услугам и иным объектам.

Однако столь важная функция была возложена на федеральные органы исполнительной власти, что не вполне соответствовало значению этой функции в социально-экономическом развитии страны.

Сравнение понятий стандартизации и целей этой деятельности в Законе РФ "О стандартизации" (ст. 1) и в Законе свидетельствует об отмеченных принципиальных изменениях.

Вместе с тем, необходимо отметить, что внешне перечень целей стандартизации в обоих законах во многом совпадает, иногда даже текстуально.

Однако в главном они расходятся принципиально.

Например, если в Законе о стандартизации первой целью указано обеспечение безопасности соответствующих объектов, то в Законе - повышение уровня их безопасности.

В последней формулировке отражен новый характер деятельности по стандартизации - разработка перспективных требований, превышающих достигнутый уровень, закрепленный в технических регламентах.

Необходимо отметить появление у работы по стандартизации совершенно новой цели - содействие соблюдению требований технических регламентов. Эта цель может быть достигнута путем разработки стандартов, содержащих соответствующие правила.

По существу, цели стандартизации являются областями ее применения.

Говоря о конкретных целях стандартизации, определенных в ст. 11 Закона, следует обратить внимание на отсутствие среди них цели обеспечения качества продукции, работ и услуг, которая упомянута в Законе о стандартизации.

Кстати, понятие качества продукции во всем тексте Закона употреблено лишь однажды в ст. 17, регулирующей вопрос о стандартах организаций. Это обстоятельство отражает уже принятый ранее безусловно правильный подход законодателя к этому понятию, который исключает вопросы качества продукции (работ, услуг), (т.е. вопросы о ее потребительских свойствах, кроме вопросов безопасности) из сферы обязательного государственного регулирования.

Говоря о целях стандартизации и ее новой роли следует обратить внимание на отсутствие в Законе нормы, определяющей содержание национальных стандартов. Это содержание определяется целями стандартизации. Вместе с тем надо отметить, что поскольку стандартизация является деятельностью по разработке рекомендаций, то предусмотренные в ст. 11 Закона ее цели не следует считать исчерпывающими.

Статья 12. Принципы стандартизации

Стандартизация осуществляется в соответствии с принципами:

добровольного применения стандартов;

максимального учета при разработке стандартов законных интересов заинтересованных лиц;

применения международного стандарта как основы разработки национального стандарта, за исключением случаев, если такое применение признано невозможным вследствие несоответствия требований международных стандартов климатическим и географическим особенностям Российской Федерации, техническим и (или) технологическим особенностям или по иным основаниям либо Российская Федерация в соответствии с установленными процедурами выступала против принятия международного стандарта или отдельного его положения;

недопустимости создания препятствий производству и обращению продукции, выполнению работ и оказанию услуг в большей степени, чем это минимально необходимо для выполнения целей, указанных в статье 11 настоящего Федерального закона;

недопустимости установления таких стандартов, которые противоречат техническим регламентам;

обеспечения условий для единообразного применения стандартов.

Комментарий к ст. 12

1. Указанный в качестве первого принцип добровольного применения стандартов по существу не является принципом деятельности по стандартизации, а определяет юридический статус стандартов, как документов, не имеющих обязательного характера.

Однако в связи с этим возникает вопрос о роли самой стандартизации в новых условиях: является ли она добровольной деятельностью граждан или организаций, или имеет какую-то государственно-правовую основу, независимо от того, что ее результат - национальные стандарты - не имеют обязательного характера, не являются нормативными документами.

Отвечая на этот вопрос, прежде всего, следует отметить, что регулирование стандартизации в Законе само по себе не означает еще признание за ней государственного статуса.

Законодательство РФ регулирует немало отношений, которые в своей основе являются чисто добровольными, возникающими в результате самодеятельности граждан, и не порождающими прав и обязанностей в отношении государства.

Но в Законе имеются положения, которые однозначно свидетельствуют что стандартизация является функцией государства, несмотря на добровольность применения стандартов.

К ним могут быть отнесены положения ст. 14 Закона о возложении на Национальный орган РФ по стандартизации представительства РФ в международных организациях по стандартизации, участие в их работе и обеспечение учета интересов РФ при разработке международных стандартов.

Эти функции имеют безусловно государственный характер.

В связи с этим их выполнение, согласно п. 2 ст. 14 Закона Правительство РФ возлагает на определенный орган исполнительной власти.

При решении поставленного вопроса необходимо также учитывать положение п. "р" ст. 71 Конституции РФ об отнесении к ведению РФ стандартов и эталонов, метрической системы и исчисления времени. Из этого следует, что установление стандартов, т.е. стандартизация, является функцией государства.

Напомним, что действующая Конституция РФ принималась в условиях, когда стандартизация являлась безусловно государственной функцией, а определенные требования государственных стандартов имели общеобязательную силу.

Уместно поставить вопрос: не противоречит ли упомянутому положению Конституции РФ придание национальным стандартам статуса необязательных документов.

Представляется, что не противоречит. Понятие предмета ведения РФ означает только отнесение регулирования того или иного вопроса к компетенции именно РФ, а не к ведению субъектов РФ или к совместному ведению РФ и ее субъектов.

Придание национальным стандартам статуса необязательных документов не исключает их из круга вопросов, регулируемых государством в лице соответствующих органов РФ.

Вопрос о правовом статусе стандартов не относится к категории предметов ведения РФ и ее субъектов.

Статус стандартов может изменяться в зависимости от потребностей и состояния социально-экономической обстановки в государстве.

Из всего сказанного следует, что стандартизация как вид деятельности сохраняет государственный характер и порядок ее осуществления должен регулироваться государством в соответствии с упомянутой нормой Конституции РФ.

2. Несмотря на добровольный характер применения национальных стандартов, законодатель все же определяет некоторые принципы, которыми обязаны руководствоваться разработчики стандартов, что является реализацией полномочий РФ, определенных Конституцией РФ.

Национальные стандарты, играя роль рекомендаций, являются все же документами, разработанными по правилам, определенным государством, и, таким образом, опирающимися на его авторитет. Поэтому государству небезразлично содержание национальных стандартов.

Изложенные в ст. 12 принципы условно можно разделить на две группы.

Первая группа - принципы, направленные на недопущение в стандартах необоснованных ограничений свободы предпринимательства путем установления завышенных или дополнительных требований, не отвечающих целям стандартизации, определенным в ст. 11 Закона.

Вторая группа - принципы технического характера:

- разработка национальных стандартов, как правило, на основе международных стандартов, за исключением случаев, указанных в Законе;

- недопустимость установления требований, противоречащих основополагающим требованиям технических регламентов (речь идет именно о противоречии, а не о прогрессивном повышении требований);

- установление требований, обеспечивающих единообразие применения стандартов.

3. В связи с целями и принципами осуществления деятельности по стандартизации возникает вопрос об ответственности за разработку национальных стандартов с нарушением норм, предусмотренных ст. 11 и 12 Закона, а также правил разработки национальных стандартов.

В соответствии с законодательством РФ, как известно, применяются три вида ответственности: гражданско-правовая, административная и уголовная.

Два последних вида ответственности возможны при совершении виновных противоправных (незаконных) действий (бездействия), ответственность за которые предусмотрена в КоАП РФ или в УК РФ. При этом к уголовной ответственности могут быть привлечены только физические лица.

Поскольку нарушение целей и принципов стандартизации объективно реализуется в национальных стандартах, которые не являются нормативными актами, т.е. устанавливающими общеобязательные правила, установление за эти действия указанных видов ответственности представляется невозможным.

Вместе с тем, несомненно, что добровольное применение национальных стандартов, разработанных с нарушением упомянутых целей, принципов и процедур, может привести к причинению имущественного вреда лицу, применившему национальный стандарт (изготовитель, продавец, исполнитель).

Представляется, что в этом случае можно говорить о применении гражданско-правовой ответственности, а именно деликтной (внедоговорной) ответственности в соответствии с ГК РФ.

При этом причинителем вреда должен выступать орган, утвердивший национальный стандарт, если он по закону может нести такую ответственность.

Статья 13. Документы в области стандартизации

К документам в области стандартизации, используемым на территории Российской Федерации, относятся:

национальные стандарты;

правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;

применяемые в установленном порядке классификации, общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации;

стандарты организаций.

Комментарий к ст. 13

1. Закон не только принципиально изменил правовой статус стандартов, но также упразднил некоторые категории стандартов, предусмотренных Законом РФ "О стандартизации". Закон установил только две категории стандартов: национальный стандарт и стандарт организации.

Название "национальный стандарт" отражает негосударственный (т.е. не обязательный) статус этого документа, но указывает на возможность его применения на всей территории РФ.

Стандарт организации по существу заменил стандарты предприятий, научно-технических, инженерных обществ и других общественных объединений, предусмотренные Законом РФ "О стандартизации". С юридической точки зрения все указанные стандарты являлись документами одного уровня и статуса, что и было учтено в Законе.

Следует отметить принципиальное различие правовой природы национальных стандартов и стандартов организаций. Первые являются по существу рекомендациями общероссийского масштаба, а вторые - локальными нормативными правовыми актами, обязательными для применения всеми работниками организации их утвердившей.

Из этого вытекает возможность установления и применения ответственности за несоблюдение требований стандартов организации в соответствии с трудовым законодательством РФ.

2. В связи с установлением Законом новых категорий стандартов следует особо подчеркнуть отсутствие среди них такой категории как стандарт отрасли. Правовой статус и необходимость существования такого документа и ранее вызывали определенные вопросы.

В новых условиях функционирования экономики Правительство РФ обоснованно взяло курс на упразднение отраслевых министерств и ведомств, которые утверждали стандарты отраслей, либо на существенное сокращение их прав в отношении предприятий.

Однако упомянутые решения Закона не всегда воспринимаются с должным пониманием.

Так, например, уже после официальной публикации Закона, приказом Минздрава РФ от 4 марта 2003 г. N 80, (зарегистрирован Минюстом РФ 17 марта 2003 г. N 4272) утвержден и введен в действие с 30 марта 2003 г. Отраслевой стандарт "Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения". И этот стандарт не является единственным.

В "Российской газете" от 7 марта 2003 г. опубликована беседа с вновь назначенным заместителем Председателя Госстроя РФ А.Петраковым о развитии строительной отрасли.

В беседе затронут вопрос и о техническом регулировании в строительстве. Автор материала И.Семенова задала вопрос о том, какими правилами и стандартами будет определяться качество строительства после введения в действие Закона о техническом регулировании.

Смысл ответа А.Петракова сводится к тому, что предусмотренная Законом процедура разработки технического регламента является "немыслимой", поэтому Госстрой вынужден "разрабатывать ведомственный технический регламент, чтобы каким-то образом регулировать строительство".

Такая точка зрения прямо противоречит положениям Закона о документах, применяемых при техническом регулировании и их юридическом статусе. Закон предусматривает только две категории документов, которые являются обязательными для применения и соблюдения: технические регламенты, действующие на всей территории РФ и в отношении всех субъектов права, и стандарты организаций, обязательные только для работников этих организаций.

Никаких ведомственных технических регламентов как обязательных документов, Закон не предусматривает. Более того, их принятие прямо противоречит п. 3 ст. 4 Закона, разрешающего федеральным органам исполнительной власти издавать только акты рекомендательного характера.

Вместе с тем, в ответе А.Петракова содержится другой, скрытый вопрос: на основании каких документов изготавливать продукцию, в том числе и строительную, если на основе требований только технических регламентов это невозможно. Вопрос совершенно правильный.

Согласно п. 3 ст. 7 Закона содержащиеся в техническом регламенте обязательные требования являются исчерпывающими, имеют прямое действие на всей территории РФ. Не включенные в них требования не могут носить обязательный характер.

Из этого следует, что не все требования, необходимые для изготовления и реализации продукции могут и будут включены в технические регламенты. Это естественно, поскольку государство устанавливает только определенные в Законе требования.

Более того, в п. 4 ст. 7 Закона прямо указаны требования, которые не должны включаться в технические регламенты: требования к конструкции и исполнению.

Из этого вытекает, что должны быть документы, содержащие указанные и другие необходимые требования, обеспечивающие изготовление и реализацию продукции с определенными потребительскими свойствами и характеристиками, которые не определены в технических регламентах.

По Закону РФ о стандартизации эту роль играли стандарты предприятий и так называемая техническая документация (конструкторская, технологическая, проектная), в том числе технические условия (ТУ).

При этом на простейшие изделия обязательные государственные требования вовсе не устанавливались и они изготавливались и реализовывались по технической документации или по стандартам предприятий.

Анализ Закона приводит к выводу о том, что требования к реализуемой продукции, которые не установлены в технических регламентах, могут определяться в стандартах организаций. При этом требования стандартов организаций могут быть более высокими, чем установленные в технических регламентах.

Закон предписывает восполнять требования технических регламентов не путем принятия общеобязательных отраслевых документов, а в стандартах, принимаемых каждой организацией самостоятельно. Возможно с учетом национальных стандартов и рекомендаций соответствующих ведомств.

И, следовательно, продукция должна соответствовать обязательным требованиям технических регламентов и договорным требованиям стандартов организаций.

См. также комментарии к ст. 17 и 21 Закона.

3. О содержании и правовом статусе правил стандартизации, норм и рекомендаций в области стандартизации см. в комментариях к ст. 15 Закона.

4. Отнесенные к документам в области стандартизации классификации и общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации несомненно являются документами, направленными на достижение целей стандартизации, определенных ст. 11 Закона.

Однако их правовой статус принципиально отличается от статуса других документов в этой области.

Основное предназначение классификаций состоит в обеспечении информационной совместимости во всех областях деятельности. Поэтому по своей правовой природе классификаторы должны иметь статус обязательных для применения и соблюдения документов, что и отражено в п. 3 ст. 15 Закона.

Основными объектами классификации являются виды экономической деятельности, продукция, предприятия, организации, специальности, профессии, услуги и т.д.

В настоящее время действует значительное количество общероссийских классификаторов.

Статья 14. Национальный орган Российской Федерации по стандартизации, технические комитеты по стандартизации

1. Национальный орган Российской Федерации по стандартизации (далее - национальный орган по стандартизации):

утверждает национальные стандарты;

принимает программу разработки национальных стандартов;

организует экспертизу проектов национальных стандартов;

обеспечивает соответствие национальной системы стандартизации интересам национальной экономики, состоянию материально-технической базы и научно-техническому прогрессу;

осуществляет учет национальных стандартов, правил стандартизации, норм и рекомендаций в этой области и обеспечивает их доступность заинтересованным лицам;

создает технические комитеты по стандартизации и координирует их деятельность;

организует опубликование национальных стандартов и их распространение;

участвует в соответствии с уставами международных организаций в разработке международных стандартов и обеспечивает учет интересов Российской Федерации при их принятии;

утверждает изображение знака соответствия национальным стандартам;

представляет Российскую Федерацию в международных организациях, осуществляющих деятельность в области стандартизации.

2. Правительство Российской Федерации определяет орган, уполномоченный на исполнение функций национального органа по стандартизации.

3. В целях настоящей статьи под опубликованием национального стандарта национальным органом по стандартизации понимается опубликование национального стандарта на русском языке в печатном издании и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме.

4. В состав технических комитетов по стандартизации на паритетных началах и добровольной основе могут включаться представители федеральных органов исполнительной власти, научных организаций, саморегулируемых организаций, общественных объединений предпринимателей и потребителей.

Порядок создания и деятельности технических комитетов по стандартизации утверждается национальным органом по стандартизации.

Заседания технических комитетов по стандартизации являются открытыми.

Комментарий к ст. 14

Организацию всей работы по стандартизации в РФ согласно Закону осуществляет Национальный орган РФ по стандартизации.

О юридической сущности этого органа см. п. 1 комментария к ст. 12 Закона.

Поскольку стандартизация согласно Закону включена в сферу технического регулирования, являющегося общегосударственной функцией, постольку осуществление работы по стандартизации должно быть возложено на федеральный орган исполнительной власти. Постановлением Правительства РФ от 2 июня 2003 г. N 316 исполнять функции национального органа по стандартизации уполномочен Госстандарт России.

При анализе функций национального органа по стандартизации необходимо исходить из того, что все решения в данной области будут приниматься уполномоченным федеральным органом исполнительной власти от имени национального органа по стандартизации.

В силу п. 3 ст. 4 Закона издаваемые этим органом в области стандартизации акты могут иметь только рекомендательный характер.

Статья 15. Национальные стандарты, общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации

1. Национальные стандарты и общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации, в том числе правила их разработки и применения, представляют собой национальную систему стандартизации.

2. Национальные стандарты разрабатываются в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Национальные стандарты утверждаются национальным органом по стандартизации в соответствии с правилами стандартизации, нормами и рекомендациями в этой области.

Национальный стандарт применяется на добровольной основе равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Применение национального стандарта подтверждается знаком соответствия национальному стандарту.

3. Общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации (далее - общероссийские классификаторы) - нормативные документы, распределяющие технико-экономическую и социальную информацию в соответствии с ее классификацией (классами, группами, видами и другим) и являющиеся обязательными для применения при создании государственных информационных систем и информационных ресурсов и межведомственном обмене информацией.

Порядок разработки, принятия, введения в действие, ведения и применения общероссийских классификаторов в социально-экономической области (в том числе в области прогнозирования, статистического учета, банковской деятельности, налогообложения, при межведомственном информационном обмене, создании информационных систем и информационных ресурсов) устанавливается Правительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 15

1. Понятие национальной системы стандартизации воспроизводит в основном понятие государственной системы стандартизации, предусмотренное в Законе РФ "О стандартизации" и изданных на его основе государственных стандартах этой системы.

Различие заключается в изменении правового статуса системы с государственного на добровольный.

Закон предусмотрел принципиальное решение об изъятии из компетенции федерального органа исполнительной власти (Госстандарта России) права устанавливать обязательный порядок разработки и принятия стандартов и общероссийских классификаторов информации.

Порядок разработки и утверждения национальных стандартов определен Законом, а порядок разработки, принятия, ведения и применения общероссийских классификаторов устанавливается Правительством РФ.

В связи с этим возникает вопрос о содержании правил стандартизации, норм и рекомендаций (далее правила стандартизации) в этой области, и органе, утверждающем эти документы.

Согласно п. 2 ст. 15 Закона национальные стандарты утверждаются национальным органом по стандартизации в соответствии с правилами стандартизации, нормами и рекомендациями в этой области.

Процедуры разработки и утверждения национальных стандартов определены в ст. 16 Закона.

Следовательно, правила стандартизации могут охватывать вопросы, не решенные в Законе, в частности, правила построения, изложения, оформления, учета, изменения национальных стандартов.

В части применения национальных стандартов Законом решен только вопрос о их ненормативности (добровольности применения) и некоторые другие вопросы общего характера.

Однако Законом, естественно, не решены технические вопросы применения: например, порядок отражения в стандартах организаций показателей национального стандарта, где и как должны быть обозначены его показатели, применяемые в данной продукции (работах, услугах), какие именно показатели используются и др.

К этим вопросам примыкает вопрос о порядке применения знака соответствия национальным стандартам.

Очевидно, такие вопросы также могут быть предметом правил стандартизации.

Вместе с тем, следует отметить, что Закон практически не решил также вопрос о юридической силе правил стандартизации.

В этой связи необходимо уяснить, что Закон, излагая принципы стандартизации, указывает на добровольность применения стандартов, но не других документов в области стандартизации, указанных в ст. 13.

Из этого следует вывод, что, если хозяйствующий субъект добровольно принял решение о применении стандарта, то правила его применения, установленные в правилах стандартизации, становятся для него как бы обязательными.

Иное решение вопроса может только привести к дезорганизации работы по применению стандартов.

Разумеется, субъект добровольно принявший решение о применении стандарта, вряд ли будет нарушать правила его применения.

Но если это случится, никакие меры ответственности перед государством за это не могут быть установлены и применены. (см. по этому вопросу п. 3 комментария к ст. 12 Закона).

Закон не содержит прямой нормы об органе, уполномоченном утверждать правила стандартизации. Представляется, что этим органом является национальный орган по стандартизации.

2. В п. 2 ст. 15 содержится правило о применении национального стандарта независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления связанных с нею процессов, осуществления работ и услуг, видов или особенностей сделок и лиц, являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Аналогичная норма о применении технических регламентов содержится в п. 6 ст. 7 Закона. В соответствии с концепцией Закона в этой норме не упоминаются работы и услуги, обязательные требования к которым не устанавливаются в технических регламентах.

Смысл указанных правил в отношении технических регламентов заключается и основан на том, что они обладают всеобщей и универсальной обязательностью. Это означает, в частности, что требования технических регламентов обязательны для продукции, независимо от того изготовлена она в РФ или произведена и импортирована из другой страны для использования в РФ.

Требования технических регламентов обязательны для процессов эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации продукции, произведенной в РФ, и в том случае, если упомянутые процессы осуществляются за пределами РФ, если иное не предусмотрено международным контрактом.

Несоблюдение требований технических регламентов в этих случаях может быть основанием для освобождения российских изготовителей и продавцов по международным контрактам от ответственности за возникший в результате этого вред.

В отношении национальных стандартов упомянутые правила имеют иной смысл, определяемый добровольным характером применения этих документов. Буквальное толкование этих правил приводит к выводу о том, что они являются по существу ничем иным как разрешением на применение норм национальных стандартов не ограниченным никакими условиями юридического характера, не только российскими гражданами и организациями, но и зарубежными компаниями.

Целесообразность такого решения вызывает серьезные сомнения, поскольку разработка национального стандарта связана с определенными материальными и финансовыми затратами на научно-исследовательские, проектные и иные работы, с вопросами авторства и т.п.

Представляется необходимым дополнить Закон соответствующей нормой, учитывающей интересы РФ.

3. В связи с нормами ст. 15 Закона необходимо еще раз подчеркнуть двойственный характер национальных стандартов. Ввиду их большого значения для повышения конкурентоспособности отечественных продукций, работ и услуг, поддержания технических регламентов на должном научно-техническом уровне, основные правила из разработки и утверждения установлены Законом, и, в силу этого, являются общеобязательными.

В то же время добровольный характер применения национальных стандартов отражает требования рыночной экономики, способствует развитию конкуренции и учитывает готовность предприятий к внедрению прогрессивных решений.

4. Постановлением Правительства РФ от 10 ноября 2003 г. N 677 утверждено Положение о разработке, принятии, введении в действие, ведении и применении общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области (далее - Положение).

Постановлением N 677 установлено, что Госстандарт России осуществляет принятие и введение в действие указанных классификаторов, а также межведомственную координацию работ по их разработке, ведению и применению, осуществляемых федеральными органами исполнительной власти в соответствии с прилагаемым перечнем.

Эти органы, а также органы исполнительной власти субъектов РФ обеспечивают обязательное применение классификаторов согласно правилам Положения.

Постановлением N 677 признано утратившим силу постановление Правительства РФ от 1 ноября 1999 г. N 1212 "О развитии единой системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации".

Несмотря на отнесение общероссийских классификаторов к документам в области стандартизации (ст. 13 Закона), их принятие не входит в компетенцию национального органа РФ по стандартизации (ст. 14 Закона). Это объясняется обязательным характером классификаторов (ст. 15 Закона). Поэтому они принимаются Госстандартом России как федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством в соответствии с Законом.

Положение определяет порядок осуществления и содержание всех видов работ, связанных с классификаторами.

Разработка классификаторов осуществляется соответствующими федеральными органами исполнительной власти по согласованию с Госстандартом России, Госкомстатом России и Минэкономразвития России. При этом состав, содержание и методология разработки устанавливаются Госстандартом России по согласованию с заинтересованными органами исполнительной власти.

Положение предусматривает, что Госстандарт России:

- обеспечивает экспертизу проектов классификаторов (изменений к ним) и рассмотрение их техническим комитетом по классификаторам, который создается и функционирует в соответствии со ст. 14 Закона;

- принимает классификаторы, определяет дату введения их в действие совместно с разработчиками;

- обеспечивает включение принятых классификаторов (изменений) в федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов (ст. 43 и 44 Закона);

осуществляет официальное опубликование классификаторов (изменений) в порядке, установленном Правительством РФ (ст. 43 Закона).

Положение опредлеляет содержание работ по ведению классифиикаторов, осуществляемых разработчиками и Госкомстатом России.

Положение дублирует норму Закона об обязательности применения классифиикаторов в установленных случаях (п. 3 ст. 15), а также предусматривает их использование в правовых актах для однозначной идентификации объектов правоотношений.

Обязательность применения классификаторов в целях обеспечения сопоставимости экономико-статистических данных о деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей согласовываются с Госкомстатом России разработчиками правовых актов, связанных с созданием государственных информационных систем и информационных ресурсов.

Определение кода объекта классификации осуществляется хозяйствующим субъектом самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством РФ.

Положение определяет федеральные органы исполнительной власти, ответственные за предоставление заинтересованным лицам информации, касающейся соответствующих классификаторов, а также порядок предоставления различных видов информации.

Статья 16. Правила разработки и утверждения национальных стандартов

1. Национальный орган по стандартизации разрабатывает и утверждает программу разработки национальных стандартов. Национальный орган по стандартизации должен обеспечить доступность программы разработки национальных стандартов заинтересованным лицам для ознакомления.

2. Разработчиком национального стандарта может быть любое лицо.

3. Уведомление о разработке национального стандарта направляется в национальный орган по стандартизации и публикуется в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме и в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию. Уведомление о разработке национального стандарта должно содержать информацию об имеющихся в проекте национального стандарта положениях, которые отличаются от положений соответствующих международных стандартов.

Разработчик национального стандарта должен обеспечить доступность проекта национального стандарта заинтересованным лицам для ознакомления. Разработчик обязан по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию проекта национального стандарта. Плата, взимаемая разработчиком за предоставление указанной копии, не может превышать затраты на ее изготовление.

В случае, если разработчиком национального стандарта является федеральный орган исполнительной власти, плата за предоставление копии проекта национального стандарта вносится в федеральный бюджет.

4. Разработчик дорабатывает проект национального стандарта с учетом полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц, проводит публичное обсуждение проекта национального стандарта и составляет перечень полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц с кратким изложением содержания данных замечаний и результатов их обсуждения.

Разработчик обязан сохранять полученные в письменной форме замечания заинтересованных лиц до утверждения национального стандарта и представлять их в национальный орган по стандартизации и технические комитеты по стандартизации по их запросам.

Срок публичного обсуждения проекта национального стандарта со дня опубликования уведомления о разработке проекта национального стандарта до дня опубликования уведомления о завершении публичного обсуждения не может быть менее чем два месяца.

5. Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта национального стандарта должно быть опубликовано в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме.

Со дня опубликования уведомления о завершении публичного обсуждения проекта национального стандарта доработанный проект национального стандарта и перечень полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц должны быть доступны заинтересованным лицам для ознакомления.

6. Порядок опубликования уведомления о разработке проекта национального стандарта и уведомления о завершении публичного обсуждения проекта национального стандарта и размер платы за их опубликование устанавливаются Правительством Российской Федерации.

7. Проект национального стандарта одновременно с перечнем полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц представляется разработчиком в технический комитет по стандартизации, который организует проведение экспертизы данного проекта.

8. На основании указанных в пункте 7 настоящей статьи документов и с учетом результатов экспертизы технический комитет по стандартизации готовит мотивированное предложение об утверждении или отклонении проекта национального стандарта. Данное предложение одновременно с указанными в пункте 7 настоящей статьи документами и результатами экспертизы направляется в национальный орган по стандартизации.

Национальный орган по стандартизации на основании документов, представленных техническим комитетом по стандартизации, принимает решение об утверждении или отклонении национального стандарта.

Уведомление об утверждении национального стандарта подлежит опубликованию в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме в течение тридцати дней со дня утверждения национального стандарта.

В случае, если национальный стандарт отклонен, мотивированное решение национального органа по стандартизации с приложением указанных в пункте 7 настоящей статьи документов направляется разработчику проекта национального стандарта.

9. Национальный орган по стандартизации утверждает и опубликовывает в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме перечень национальных стандартов, которые могут на добровольной основе применяться для соблюдения требований технических регламентов.

Комментарий к ст. 16

1. В соответствии с принципом технического регулирования о применении единых правил установления требований к продукции, к связанным с нею процессам, к выполнению работ и оказанию услуг в Законе определены правила разработки и утверждения национальных стандартов, аналогичные правилам, предусмотренным для разработки технических регламентов.

Разумеется, указанные правила имеют свои особенности, вытекающие из различной правовой природы упомянутых документов.

Установленные Законом правила разработки национальных стандартов допускают их детализацию в правилах стандартизации. Эта возможность должна быть использована для обеспечения необходимого единства исходя из требований, установленных для технических регламентов.

Так, например, определяя содержание уведомления о разработке национального стандарта, Закон ограничивается указанием на информацию о положениях проекта национального стандарта, отличающихся от соответствующих положений международного стандарта (п. 3 ст. 16).

Между тем, согласно п. 3 ст. 9 Закона уведомление о разработке технического регламента, кроме того, должно содержать информацию о том, в отношении какой продукции и процессов будут устанавливаться его требования, о цели и обосновании необходимости разработки, о способах ознакомления с проектом, данные о разработчике, включая его адрес.

Аналогичная ситуация и с содержанием уведомления о завершении публичного обсуждения проектов национальных стандартов и технических регламентов, причем в отношении проекта первого документа этот вопрос Законом вообще не регулируется.

Закон не определяет конкретно виды и содержание национальных стандартов.

Общее содержание национального стандарта может быть определено исходя из содержания понятия "стандарт" данного в Законе.

При этом нельзя забывать, что одним из принципов стандартизации является недопустимость установления стандартов, которые противоречат требованиям технических регламентов. Недопустимость противоречия не означает невозможность установления в национальных стандартах иных, чем в технических регламентах требований. Наоборот, одной из главных целей национальных стандартов является установление таких требований, но только превышающих нормы технических регламентов.

Целесообразно упомянутые и другие правила, установленные для технических регламентов, установить в правилах стандартизации для национальных стандартов применительно к их статусу.

2. Основные этапы и правила разработки проектов технических регламентов национальных стандартов Законом определены единообразно.

Вместе с тем, имеются и существенные различия.

Так, например, экспертиза проектов документов организуется и осуществляется органами различного уровня.

Для проектов технических регламентов это экспертные комиссии по техническому регулированию, порядок создания и деятельности которых определяется Правительством РФ.

Для проектов национальных стандартов - технические комитеты по стандартизации, порядок создания и деятельности которых утверждается национальным органом по стандартизации. Эти комитеты организуют проведение экспертизы, а не проводят ее сами.

При этом заключения экспертных комиссий по техническому регулированию подлежит обязательному опубликованию в порядке, установленном Правительством РФ.

Аналогичное правило в отношении заключений технических комитетов по стандартизации законом не предусмотрено, поскольку эти органы не дают экспертных заключений, а вносят мотивированные предложения в национальный орган по стандартизации с учетом результатов экспертизы. Технические комитеты по стандартизации по существу играют роль органа, где проекты национальных стандартов согласовываются между всеми заинтересованными организациями.

Кто и каким образом осуществляет экспертизу проектов национальных стандартов Законом не определено. Этот вопрос, очевидно, также должен быть решен в правилах стандартизации.

3. Согласно п. 9 ст. 16 Закона национальный орган по стандартизации утверждает и опубликовывает в определенных изданиях перечень национальных стандартов, которые могут на добровольной основе применяться для соблюдения требований технических регламентов.

В ст. 11 Закона одной из целей стандартизации указано содействие соблюдению требований технических регламентов. Из формулировки п. 9 ст. 16 можно сделать вывод о существовании национальных стандартов двух видов: предусматривающих требования по содействию соблюдению требований технических регламентов и предусматривающих иные требования, соответствующие другим целям стандартизации.

Содержание национальных стандартов второго вида может быть охарактеризовано как установление прогрессивных требований к продукции.

Что имеется в виду под национальными стандартами первого вида представить сложнее, и это должно быть определено в правилах стандартизации.

Неясным является также вопрос о том, почему национальные стандарты первого вида выделяются в специально утверждаемый и публикуемый перечень, а в отношении стандартов второго вида информация ограничивается публикацией уведомления о его утверждении, причем без указания на возможность его добровольного применения.

4. Опубликование уведомлений о разработке проекта национального стандарта и о завершении его публичного обсуждения осуществляется в порядке, установленном Положением об опубликовании указанных документов, утвержденным постановлением Правительства РФ от 31 июля 2003 г. N 458. Данное постановление устанавливает также размер платы за опубликование упомянутых документов -1000 руб. за один лист оригинала, напечатанный с одной стороны.

Положение содержит перечень документов, представляемых разработчиком проекта национального стандарта в Госстандарт России для опубликования уведомлений, а также формы соответствующих уведомлений и сроки их опубликования.

Статья 17. Стандарты организаций

1. Стандарты организаций, в том числе коммерческих, общественных, научных организаций, саморегулируемых организаций, объединений юридических лиц могут разрабатываться и утверждаться ими самостоятельно исходя из необходимости применения этих стандартов для целей, указанных в статье 11 настоящего Федерального закона, для совершенствования производства и обеспечения качества продукции, выполнения работ, оказания услуг, а также для распространения и использования полученных в различных областях знаний результатов исследований (испытаний), измерений и разработок.

Порядок разработки, утверждения, учета, изменения и отмены стандартов организаций устанавливается ими самостоятельно с учетом положений статьи 12 настоящего Федерального закона.

Проект стандарта организации может представляться разработчиком в технический комитет по стандартизации, который организует проведение экспертизы данного проекта. На основании результатов экспертизы данного проекта технический комитет по стандартизации готовит заключение, которое направляет разработчику проекта стандарта.

2. Стандарты организаций применяются равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к ст. 17

1. Стандарт организации предусмотрен Законом как единственный документ, в котором юридически закрепляются локальные правовые требования, нормы и правила, необходимые для обеспечения деятельности организации в области технического регулирования.

Деятельность организации в других областях регулируется другими правовыми актами в зависимости от характера и организационно-правовой формы организации. Наименования этих актов определяются законодательством РФ, иными нормативными правовыми актами РФ. Это могут быть уставы организаций, решения, постановления, приказы, другие акты руководящих органов организации.

Одним из таких актов утверждаются стандарты организации.

В этой связи следует предостеречь от имевшего место чрезмерного увлечения многих организаций такой правовой формой как стандарт для регулирования многих, не свойственных этому документу предметов и отношений.

Содержание стандартов организаций обозначено Законом в понятии "стандарт" и в п. 1 ст. 17, и определяется целями и принципами стандартизации, необходимостью совершенствования производства и обеспечения качества продукции, работ и услуг.

Стандарты организаций не являются элементом национальной системы стандартизации. Организации самостоятельно решают все вопросы разработки, утверждения, учета, изменения и отмены своих стандартов.

Указанные вопросы могут быть решены в основополагающем стандарте организации.

2. О правовой природе стандартов организаций см. комментарии к ст. 13 Закона. В этой связи возникает вопрос о возможности регулирования если не всех, то хотя бы некоторых вопросов, отнесенных Законом к их содержанию, в другой, так называемой технической документации.

В частности, имеются в виду ТУ, широко применяемые в производстве и фигурирующие в действующем законодательстве.

Следует обратить внимание, что в Законе о технической документации упоминается лишь в связи с обязательным подтверждением соответствия (ст. 24 и 28).

Закон не уточняет содержание и состав этой документации.

Состав технической документации определен в других актах законодательства.

В ст. 456 ГК к сопроводительной документации отнесены технический паспорт, сертификат качества, инструкция по эксплуатации и тому подобные документы, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором. Как это очевидно, эти документы не имеют отношения к изготовлению продукции и не устанавливают требования к ней (сертификат качества - документ изготовителя, лишь подтверждающий соответствие продукции установленным требованиям).

Другой основополагающий акт (утративший силу) - Закон РФ о стандартизации (ст. 9), определил состав другого вида технической документации: конструкторская, технологическая, проектная, технические условия, каталожные листы на поставляемую продукцию.

Таким образом, речь идет о документации, относящейся к изготовлению продукции и о документации, определяющей ее показатели при реализации (технические условия).

Федеральный закон "О качестве и безопасности пищевых продуктов" относит к техническим документам такие документы, в соответствии с которыми осуществляются изготовление, хранение, перевозки и реализация пищевых продуктов, материалов и изделий, а именно: технические условия, технологические инструкции, рецептуры и другие.

Согласно ст. 497 ГК розничная продажа товара может осуществляться по образцам (описаниям, каталогам), т.е. без упомянутых видов технической документации.

Смысл установления в ст. 28 Закона обязанности заявителя при обязательном подтверждении соответствия извещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства продукции, может состоять только в том, что эти изменения влекут изменение показателей выпускаемой продукции, на которые она была сертифицирована. В связи с этим возможно аннулирование ранее выданного сертификата соответствия (декларации соответствии) и проведение нового подтверждения соответствия.

Однако, поскольку обязательное подтверждение соответствия согласно Закону может проводиться только на соответствие требованиям технических регламентов, упоминание технической документации в этой связи лишено смысла и должно быть исключено, или она должна толковаться только как технологическая документация.

В то же время упоминание технической документации косвенно подтверждает правильность ранее высказанного утверждения о невозможности изготовления продукции только по нормам технических регламентов. Поэтому необходимо определить состав и содержание технической документации, особенно в связи с продукцией, регулируемой ст. 5 Закона.

Что касается определения договорных требований к продукции (работам, услугам), то Закон предусматривает для этой цели стандарты организации.

В этой связи следует обратить внимание на два аспекта использования стандартов в указанных целях.

Во-первых, они могут использоваться для установления требований, направленных на обеспечение выполнения требований технических регламентов.

Во-вторых, и это главное, стандарты организаций являются документом, в котором устанавливаются потребительские характеристики продукции, которые не установлены в технических регламентах и без которых продукция вообще не может быть изготовлена.

Исходя из этого, в договорах на реализацию продукции должны содержаться ссылки не только на технические регламенты, но и на соответствующие стандарты, организаций, которые должны прилагаться к договорам, в частности, к договорам присоединения, предусмотренным ст. 428 ГК (см. п. 4 комментария к ст. 26 Закона).

Согласно концепции Закона показатели реализуемых работ и услуг, поскольку они не устанавливаются в технических регламентах, могут предусматриваться только в стандартах соответствующих организаций.

Поэтому стандарты должны содержать не только потребительские характеристики работ и услуг, но и требования по их безопасности.

3. В п. 2 ст. 17 предусмотрена норма о применении стандартов организаций независимо от страны или места происхождения продукции, осуществления процессов, работ и услуг, видов или особенностей сделок и их участников.

Как уже было упомянуто в п. 2 комментария к ст. 15, Закон содержит аналогичные нормы в отношении применения технических регламентов и национальных стандартов, которым дана различная правовая оценка.

При анализе рассматриваемой нормы в отношении стандартов организаций необходимо исходить из их правовой природы как документа, устанавливающего потребительские показатели продукции, работ и услуг.

Эти показатели могут быть основаны на результатах исследований и разработок, содержащих оригинальные решения и т.п.

Таким образом, здесь в еще большей степени чем в связи с техническим регламентами и национальными стандартами возникают вопросы о компенсации затрат на разработку, а также об охране авторских прав организаций и их работников.

Поэтому норму п. 2 ст. 17 следует толковать как указание на возможность универсального применения стандартов организаций, но только с разрешения организации и на договорной основе.

Было бы целесообразно дополнить Закон нормой соответствующего содержания.

Глава 4. Подтверждение соответствия

Статья 18. Цели подтверждения соответствия

Подтверждение соответствия осуществляется в целях:

удостоверения соответствия продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, условиям договоров;

содействия приобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;

повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международном рынках;

создания условий для обеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации, а также для осуществления международного экономического, научно-технического сотрудничества и международной торговли.

Комментарий к ст. 18

1. Глава 4 Закона устанавливает правила документального удостоверения соответствия продукции и иных объектов технического регулирования требованиям, установленным для них в соответствующих документах, определенных Законом.

Подтверждение соответствия является одной из форм оценки соответствия. В число других форм оценки соответствия, предусмотренных Законом, входит также государственный контроль (надзор). Сущностью всех форм оценки соответствия и их целью является установление соответствия объекта предъявляемым требованиям. Различаются эти формы способами и методами проведения оценки, а также органами, производящими оценку, и ее объектами.

Установленные Законом правила подтверждения соответствия в значительной мере основаны на выдержавших испытание временем нормах Закона РФ "О сертификации продукции и услуг"

Принципиальным решением является сохранение в Законе принципа добровольного и обязательного подтверждения соответствия, являющегося следствием установления требований к объектам технического регулирования в документах, имеющих обязательный государственный статус или в документах рекомендательного (договорного) характера.

Разумеется, в этих правилах отражены новеллы, внесенные Законом в решение вопросов технического регулирования.

Главной из них является исключение из объектов обязательного подтверждения соответствия работ и услуг (см. комментарии к понятию продукции).

2. Изложенные в ст. 18 цели подтверждения соответствия являются общими для всех объектов технического регулирования независимо от их принадлежности к объектам обязательного или добровольного подтверждения соответствия.

Все изложенные цели подтверждения соответствия в конечном счете имеют единую направленность - придать потребителям продукции, работ и услуг уверенность в соответствии их показателей соответствующим документам, указанным изготовителем, продавцом или исполнителем.

Статья 19. Принципы подтверждения соответствия

1. Подтверждение соответствия осуществляется на основе принципов:

доступности информации о порядке осуществления подтверждения соответствия заинтересованным лицам;

недопустимости применения обязательного подтверждения соответствия к объектам, в отношении которых не установлены требования технических регламентов;

установления перечня форм и схем обязательного подтверждения соответствия в отношении определенных видов продукции в соответствующем техническом регламенте;

уменьшения сроков осуществления обязательного подтверждения соответствия и затрат заявителя;

недопустимости принуждения к осуществлению добровольного подтверждения соответствия, в том числе в определенной системе добровольной сертификации;

защиты имущественных интересов заявителей, соблюдения коммерческой тайны в отношении сведений, полученных при осуществлении подтверждения соответствия;

недопустимости подмены обязательного подтверждения соответствия добровольной сертификацией.

2. Подтверждение соответствия разрабатывается и применяется равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к ст. 19

1. Положения ст. 19 являются общими для всех форм подтверждения соответствия.

Для характеристики принципов подтверждения соответствия следует указать прежде всего на четкое разделение подтверждения соответствия на обязательное и добровольное, а также на осуществление обязательного подтверждения только в отношении объектов, требования к которым установлены в технических регламентах.

Важнейшим принципом обязательного подтверждения соответствия является установление перечня форм и схем подтверждения для определенных видов продукции в технических регламентах, а не в документах, утверждаемых федеральным органом исполнительной власти.

Согласно Закону РФ "О сертификации продукции и услуг" формы обязательного подтверждения соответствия определялись Правительством РФ путем утверждения перечней продукции и услуг, подлежащих обязательной сертификации или декларированию, а схемы обязательной сертификации определялись на основе схем, утверждаемых Госстандартом России.

Таким образом, Закон упростил решение этого вопроса и поднял его регулирование на законодательный уровень.

В Законе не уточнено для каких определенных видов продукции формы и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливаются в технических регламентах. Такая формулировка вопроса в ст. 19 и 25 Закона приводит к выводу, что в отношении других видов продукции эти вопросы должны решаться в каких-то других документах, а не в технических регламентах. Однако такой вывод противоречит п. 2 ст. 23 Закона, согласно которому формы и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом. Очевидно понятие определенных видов продукции в данном случае не несет никакой смысловой нагрузки.

2. Практика работы по сертификации в части ее стоимости вызывала многочисленные жалобы заявителей. Поэтому возведение уменьшения затрат заявителя и сроков осуществления подтверждения соответствия в принцип деятельности в этой области выглядит вполне обоснованным.

Данный принцип является одним из элементов общего принципа подтверждения соответствия о защите имущественных интересов заявителя. Смысл этого принципа состоит в том, чтобы в результате подтверждения соответствия заявителю не был причинен материальный ущерб.

Не меньшее значение в этом плане имеет принцип соблюдения коммерческой тайны заявителя, разглашение которой может принести ему немалый ущерб.

В этом случае органы, осуществлявшие подтверждение соответствия, и их ответственные работники обязаны возместить причиненные убытки, а последние в соответствующих случаях могут быть привлечены к уголовной ответственности.

Частью второй ст. 183 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ, вступившей в силу с 1 февраля 2002 г.) установлена уголовная ответственность за незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе. Наказание - штраф в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишение свободы на срок до трех лет.

Незаконное разглашение сведений будет налицо независимо от способа разглашения (письменно, устно и т.д.), если на это не имеется согласия владельца. Преступление может быть совершено только умышленно.

Согласно части третьей ст. 183 УК действия, предусмотренные частью второй этой статьи, причинившие крупный ущерб или совершенные из корыстной заинтересованности, влекут наказание в виде штрафа в размере от двухсот до пятисот МРОТ с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет либо лишение свободы на срок до пяти лет.

Наличие крупного ущерба определяется судом.

Корыстная заинтересованность может выражаться в получении вознаграждения, иных материальных выгод и т.п. за передачу сведений третьим лицам.

Частью четвертой ст. 183 УК установлено, что действия, предусмотренные частями второй или третьей этой статьи, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок до десяти лет.

Степень тяжести последствий определяется судом в зависимости от обстоятельств дела. Например, к тяжким последствиям может быть отнесено полное разорение (банкротство) предприятия, наступившее в результате незаконного разглашения технологии изготовления продукции, составляющей коммерческую тайну.

Последствия преступлений, предусмотренных частями третьей и четвертой ст. 183 УК, могут охватываться, кроме умысла, другими формами вины субъекта преступления, т.е. когда он не желает, но сознательно допускает их наступление, надеясь все же, что они не наступят, либо относится к ним безразлично, либо надеется их предотвратить.

3. Изложенные в п. 1 ст. 19 принципы подтверждения соответствия распространяются как на обязательную, так и на добровольную формы подтверждения.

На обе указанные формы распространяется и норма п. 2 ст. 19 о разработке и применении подтверждения соответствия в равной мере независимо от страны (места) происхождения продукции, осуществления процессов, работ и услуг, видов сделок и их участников.

Норма п. 2 аналогична упомянутым нормам в отношении применения технических регламентов, национальных стандартов и стандартов организаций.

Смысл этой нормы в отношении подтверждения соответствия состоит в том, что установленные Законом правила подтверждения соответствия распространяются на любые объекты технического регулирования, в том числе на ввозимую в РФ продукцию, изготовленную за рубежом, на процессы, работы и услуги, осуществляемые за пределами РФ, на договоры всех видов, независимо от формы собственности и организационно-правовой формы их сторон.

Статья 20. Формы подтверждения соответствия

1. Подтверждение соответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный или обязательный характер.

2. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации.

3. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах: принятия декларации о соответствии (далее - декларирование соответствия);

обязательной сертификации.

4. Порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия устанавливается настоящим Федеральным законом.

Комментарий к ст. 20

Как уже отмечалось, подтверждение соответствия имеет добровольный или обязательный характер.

Добровольное подтверждение соответствия имеет одну форму - добровольная сертификация.

Обязательное подтверждение соответствия имеет две формы: декларирование соответствия и обязательная сертификация.

Порядок применения обязательного подтверждения соответствия установлен Законом.

Порядок применения добровольного подтверждения соответствия определяется создателями системы добровольной сертификации в соответствии с правилами, установленными Законом.

Статья 21. Добровольное подтверждение соответствия

1. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.

Орган по сертификации:

осуществляет подтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия;

выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию;

предоставляет заявителям право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации;

приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия.

2. Система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.

Лицо или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.

3. Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Для регистрации системы добровольной сертификации в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию представляются:

свидетельство о государственной регистрации юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя;

правила функционирования системы добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи;

изображение знака соответствия, применяемое в данной системе добровольной сертификации, если применение знака соответствия предусмотрено, и порядок применения знака соответствия;

документ об оплате регистрации системы добровольной сертификации.

Регистрация системы добровольной сертификации осуществляется в течение пяти дней с момента представления документов, предусмотренных настоящим пунктом для регистрации системы добровольной сертификации, в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Порядок регистрации системы добровольной сертификации и размер платы за регистрацию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Плата за регистрацию системы добровольной сертификации подлежит зачислению в федеральный бюджет.

4. Отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случае непредставления документов, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, или совпадения наименования системы и (или) изображения знака соответствия с наименованием системы и (или) изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации. Уведомление об отказе в регистрации системы добровольной сертификации направляется заявителю в течение трех дней со дня принятия решения об отказе в регистрации этой системы с указанием оснований для отказа.

Отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.

5. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения о юридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системы добровольной сертификации, о правилах функционирования систем добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи, знаках соответствия и порядке их применения. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию должен обеспечить доступность сведений, содержащихся в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, заинтересованным лицам.

Порядок ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядок предоставления сведений, содержащихся в этом реестре, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к ст. 21

1. Проведение добровольной сертификации в условиях рыночной экономики приобретает важное значение в конкурентной борьбе, поскольку заявленные изготовителем продукции (работ, услуг) характеристики подтверждаются независимой и компетентной организацией.

Закон сохранил (разумеется, с учетом новых решений) принципиальные положения осуществления добровольной сертификации, предусмотренные Законом РФ "О сертификации продукции и услуг" в частности, осуществление подтверждения по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации.

В соответствии с новой системой документации, установленной Законом, добровольная сертификация проводится на соответствие национальным стандартам, стандартам организаций, а также на соответствие системам добровольной сертификации и условиям договоров о требованиях к реализуемой продукции (работам, услугам).

В этой связи следует отметить, что два последних документа ранее в законодательстве не предусматривались. С другой стороны, в указанный перечень документов, на соответствие которым проводится добровольная сертификация, не включены ТУ, рецептуры и подобные им технические документы, хотя ранее в законодательстве упоминались.

Объектами добровольной сертификации могут быть любые объекты технического регулирования, на которые, указанными в Законе документами, установлены соответствующие требования, кроме объектов на которые утверждаются технические регламенты.

2. В отличие от Закона РФ "О сертификации продукции и услуг" (ст. 18) Закон не содержит указания об осуществлении добровольной сертификации специальным органом по добровольной сертификации, входящим в систему добровольной сертификации, а ограничивается только перечислением его функций.

Закон также не воспроизводит положения Закона о сертификации (ст. 18), которыми было определено, что органом по добровольной сертификации может быть юридическое лицо, образовавшее систему добровольной сертификации, а также юридическое лицо, взявшее на себя эти функции по договору с создателем системы добровольной сертификации.

Тем не менее на существование органа по добровольной сертификации прямо указано в п. 1 комментируемой статьи.

В этих условиях представляется, что вопрос об органе по сертификации и порядке его деятельности может быть решен в правилах функционирования системы добровольной сертификации на основе положений Закона.

Закон не содержит каких-либо специальных требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, выполняющего функции органа по добровольной сертификации.

При этом необходимо иметь в виду, что деятельность органа по добровольной сертификации является коммерческой и, следовательно, на юридическое лицо, взявших на себя функции указанного органа, распространяются соответствующие правила ГК.

Кроме того, необходимо учитывать, что согласно принципам технического регулирования (ст. 3 Закона), органы по сертификации должны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей продукции, работ и услуг; их функции не могут выполняться органами государственного контроля (надзора) и органами по аккредитации.

Если обратиться к понятию органа по сертификации, определение которого дано в ст. 2 Закона, то необходимо отметить во-первых, что оно носит общий характер, т.е. распространяется на органы по сертификации независимо от формы последней.

Во-вторых, определено, что органом по сертификации может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке, т.е. аккредитация является обязательным условием функционирования любого органа по сертификации.

Между тем Закон не содержит никаких конкретных указаний на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации и порядка ее осуществления, в то время как в отношении органа по обязательной сертификации на это указано прямо (ст. 26).

Из этого следует, что-либо "забыли" указать на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации, либо "забыли" в определении понятия "орган по сертификации" указать, что оно относится только к органу по обязательной сертификации.

Представляется, что в условиях усиления роли добровольной сертификации, понятие органа по сертификации, данное в Законе, и предусматривающее аккредитацию любых органов по сертификации, является правильным.

К этому следует добавить, что одним из принципов технического регулирования, охватывающего и добровольную сертификацию, является единство системы и правил аккредитации.

Аккредитация органов по добровольной сертификации тем более необходима, что перечень ее объектов столь разнообразен, что без специализации органов обойтись невозможно.

Собственно говоря, такое решение данного вопроса предусмотрено в гл. 5 Закона, которая регулирует вопросы аккредитации безотносительно к формам сертификации. Согласно, п. 3 ст. 31 Закона аккредитация всех органов по сертификации и испытательных лабораторий осуществляется в едином порядке, установленном Правительством РФ.

В этой связи необходимо уточнить формулировки Закона в отношении органов по добровольной сертификации.

3. Функции органа по добровольной сертификации в Законе в основном не претерпели изменений по сравнению с Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

В связи с функциями органа по добровольной сертификации необходимо отметить следующее.

Закон не содержит никаких предписаний о форме и содержании сертификата соответствия или о порядке их установления.

Этот вопрос может быть решен постановлением Правительства РФ либо в рамках системы добровольной сертификации на основании рекомендаций уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

Предоставление заявителям права на применение знака соответствия данной системы добровольной сертификации осуществляется в соответствии с договором о проведении сертификации, одним из условий которого указанное право является.

Основания приостановления или прекращения действия сертификата соответствия Законом не определены.

В принципе такими основаниями могут быть те или иные нарушения правил системы добровольной сертификации или условий договора о проведении сертификации. Конкретные основания и порядок приостановления или прекращения действия сертификата соответствия должны быть определены в правилах данной системы добровольной сертификации, с которыми заявитель должен быть ознакомлен.

4. Порядок создания и функционирования систем добровольной сертификации претерпел существенные изменения по сравнению с Законом РФ "О сертификации продукции и услуг".

Во-первых, согласно Закону создать систему добровольной сертификации может не только юридическое лицо, но также и индивидуальный предприниматель или оба указанных субъекта.

Это изменение еще раз подчеркивает предпринимательский характер этой деятельности.

Также как это было отмечено в отношении органа по сертификации, Закон не содержит каких-либо требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, создающего систему добровольной сертификации. К такому юридическому лицу применимы те же ограничительные требования, которые упомянуты в отношении органа по добровольной сертификации (см. п. 2).

Во-вторых, в Законе отсутствует обязательное требование о регистрации системы и знака соответствия в специально уполномоченном федеральном органе исполнительной власти в области сертификации в установленном им порядке.

Законом такой орган вообще не предусмотрен.

Система добровольной сертификации может считаться созданной при выполнении требований п. 2 ст. 21. Особое внимание необходимо обратить на установление перечня сертифицируемых объектов и их характеристик. Заключенный договор на проведение добровольной сертификации объектов, не предусмотренных документами системы сертификации, может быть признан судом недействительным, как заключенный с нарушением специальной правоспособности лица, осуществляющего функции органа по сертификации (ст. 173 ГК).

Правила выполнения работ в системе, кроме определения организационных основ, должны, очевидно, включать схемы сертификации, порядок отбора образцов продукции и их испытаний, порядок идентификации и оценки объектов сертификации, форму сертификата соответствия, порядок его выдачи, приостановления или прекращения действия и т.д.

Среди участников системы главная роль принадлежит органам по сертификации и испытательным лабораториям. Именно они заключают с заявителями соответствующие договоры, выполняют работы и несут ответственность за надлежащее выполнение условий договоров. Поэтому их правовое положение в системе и порядок деятельности должны быть подробно определены.

Если упомянутые органы не совпадают с создателями системы сертификации, то должны быть определены условия отношений между этими участниками системы.

5. Вопрос о регистрации систем добровольной сертификации изложен в п. 3 ст. 21 таким образом, что может толковаться по-разному.

Выражение "может быть зарегистрирована" может пониматься как указание на необязательный, добровольный характер регистрации, поскольку при ее обязательности принято писать "подлежит регистрации" или "регистрируется".

Но указанное выражение во взаимосвязи с п. 4 данной статьи можно понимать и как условие обязательной регистрации о предоставлении на регистрацию определенных в п. 3 документов, непредставление которых является основанием для отказа в регистрации.

Представляется, что правильным является последнее толкование вопроса.

Согласно п. 4 ст. 21 отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случаях непредставления документов, предусмотренных п. 3, или совпадения наименования системы или изображения знака соответствия с ранее зарегистрированными. Полагаю, что в этом случае создатель системы вправе вновь обратиться за регистрацией после устранения указанных причин.

Таким образом, отказ в регистрации системы добровольной сертификации в связи с выбором объектов сертификации и их характеристик, несовершенством правил выполнения работ, определением участников системы и по другим причинам, связанным с существом работы, Законом не предусмотрен.

Однако, вызывает серьезные сомнения возможность регистрации системы добровольной сертификации в случае нарушения принципов технического регулирования и принципов подтверждения соответствия, например, в случае включения в перечень объектов, подлежащих сертификации, таких, которые подлежат обязательному подтверждению соответствия, или несоблюдения требований к органам по сертификации, или нарушения иных требований законодательства.

В этой связи необходимо отметить, что установленный в п. 4 перечень оснований для отказа в регистрации системы является исчерпывающим, и может быть изменен только путем внесения изменений в Закон.

6. Порядок судебного обжалования отказа в регистрации системы добровольной сертификации определяется в зависимости от юридического статуса участников и правовой природы отношений, возникающих между ними при регистрации.

Как уже отмечалось, создателями системы добровольной сертификации могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Регистрирующий орган является федеральным органом исполнительной власти.

Предметом жалобы является уведомление об отказе в регистрации, которое, согласно Закону, должно содержать основания отказа. Уведомление должно быть квалифицировано как решение государственного органа по делу, возникшему из административных правоотношений в связи с предпринимательской деятельностью жалобщика.

Согласно п. 2 ст. 29 АПК такие дела подведомственны арбитражным судам. В силу ст. 34 АПК они подлежат рассмотрению в первой инстанции арбитражными судами субъектов РФ.

Порядок рассмотрения дел данной категории определен в гл. 22 и 24 АПК.

Общие особенности рассмотрения в суде первой инстанции дел, возникающих из административных правоотношений установлены в ст. 189 АПК.

Согласно этой статье такие дела рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК, с особенностями, установленными разделом III этого Кодекса.

Заявления подаются в арбитражный суд по общим правилам подсудности, предусмотренным в гл. 4 АПК, если в разделе III этого Кодекса не установлено иное.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, законности оспариваемых решений и действий (бездействия) соответствующих органов и должностных лиц возлагается на органы и лиц, которые приняли акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие).

При этом заявитель вправе предоставлять суду доказательства незаконности актов, решений и действий. Если доказательства, представляемые государственными, иными органами и должностными лицами, будут признаны судом неубедительными, требования заявителя должны быть удовлетворены, независимо от оценки представленных им доказательств.

Порядок рассмотрения дел об оспаривании, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в арбитражных судах предусмотрен в гл. 24 АПК.

Согласно ст. 197 АПК такие дела могут стать предметом рассмотрения арбитражного суда, если эти акты затрагивают права и законные интересы лиц, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Эти дела рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК, с особенностями, установленными в гл. 24.

Предметом оспаривания могут быть разнообразные действия (бездействие) и решения различных органов и должностных лиц, в том числе контролирующих органов во многих областях деятельности (государственная регистрация организаций и индивидуальных предпринимателей, лицензирование, финансовый, таможенный контроль, контроль качества продукции, правил торговли, оказания услуг и т.д.).

Производство по делам возбуждается на основании заявления заинтересованного лица, обратившегося в суд с требованием о признании незаконными решений и действий (бездействия) соответствующих органов и лиц.

Если иной срок не установлен федеральным законом, заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов.

Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

При рассмотрении дела арбитражный суд, помимо вопросов наличия полномочий у соответствующего органа на принятие таких решений, совершение оспариваемых действий устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли эти решения и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В случае, если эти обстоятельства судом не установлены, а оспариваемое решение (действие) соответствует закону или иному нормативному правовому акту, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Копия решения суда в пятидневный срок направляется заявителю, в государственные органы и иным лицам, принявшим решение.

В гл. 24 АПК ничего не сказано о порядке и сроке обжалования решений суда по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных и иных органов и лиц.

Это означает, что в данном случае должны применяться общие правила обжалования решений, установленные в ст. 180, 181 и разделе VI АПК.

Статья 22. Знаки соответствия

1. Объекты сертификации, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации. Порядок применения такого знака соответствия устанавливается правилами соответствующей системы добровольной сертификации.

2. Применение знака соответствия национальному стандарту осуществляется заявителем на добровольной основе любым удобным для заявителя способом в порядке, установленном национальным органом по стандартизации.

3. Объекты, соответствие которых не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не могут быть маркированы знаком соответствия.

Комментарий к ст. 22

Как уже отмечалось, знаки соответствия применяются только для маркировки объектов технического регулирования, прошедших добровольную сертификацию на соответствие требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту. Порядок применения знака соответствия устанавливается соответственно в правилах системы добровольной сертификации или в документах национального органа по стандартизации. Оба указанных порядка являются обязательными для заявителей как условия договора о добровольной сертификации.

В случае применения знака соответствия без проведения добровольной сертификации в установленном Законом порядке и без разрешения органа по сертификации виновное лицо может быть привлечено к гражданско-правовой ответственности за причинение вреда имущественным интересам на основании ст. 1064 ГК.

Незаконное применение знака соответствия при реализации товаров, работ и услуг является по существу способом обмана приобретателей относительно потребительских свойств указанных объектов и нарушением их прав на получение достоверной информации о реализуемом товаре (работе, услуге).

Указанные действия в отношении граждан могут повлечь административную ответственность индивидуальных предпринимателей, должностных лиц и юридических лиц на основании ст. 14.7. (обман потребителей) или 14.8. (нарушение иных прав потребителей) КоАП РФ в зависимости от конкретных обстоятельств дела.

Статья 23. Обязательное подтверждение соответствия

1. Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента.

Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.

2. Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.

3. Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу независимо от схем обязательного подтверждения соответствия и действуют на всей территории Российской Федерации.

4. Работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате заявителем.

Правительством Российской Федерации устанавливается методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия, которая предусматривает применение единых правил и принципов установления цен на продукцию одинаковых или сходных видов независимо от страны

Комментарий к ст. 23

1. Действие статьи распространяется на обе формы обязательного подтверждения соответствия.

Основными правилами обязательного подтверждения соответствия являются:

- обязательное подтверждение соответствия проводится только в случае, если это предусмотрено техническим регламентом на соответствующую продукцию. Составление специальных перечней продукции, подлежащих обязательному подтверждению соответствия, не предусмотрено;

- подтверждение проводится только на соответствие требованиям технических регламентов;

- объектом подтверждения может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории РФ;

- формы и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливаются только техническим регламентом;

- обе формы обязательного подтверждения соответствия являются юридически равноценными и документы о их проведении действуют на всей территории РФ, независимо от места проведения подтверждения соответствия;

- работы по обязательному подтверждению соответствия оплачиваются заявителем по ценам, установленным договором. Цены устанавливаются в соответствии с методикой определения стоимости работ, утверждаемой Правительством РФ.

Выпускаемой в обращение продукцией является готовая продукция, реализуемая ее изготовителем, находящимся на территории РФ, или ввозимая на территорию РФ продукция, выпускаемая в таможенном режиме выпуска для свободного обращения в соответствии с правилами Таможенного кодекса РФ.

Таким образом, изготовленная продукция, предназначенная для использования на самом предприятии, например, составные части, узлы для комплектации конечной продукции, не подлежит обязательному подтверждению соответствия, даже если на нее утверждены технические регламенты.

Но когда такая продукция поставляется покупателю в качестве готового изделия, в частности, в качестве запасных частей и деталей, она подлежит обязательному подтверждению соответствия, если это предусмотрено техническим регламентом.

Выпускаемыми в обращение зданиями и сооружениями, очевидно следует считать указанные объекты, принятые в эксплуатацию в установленном порядке (о понятии обращения см. комментарии к ст. 33).

Обязательное подтверждение соответствия работ и услуг, кроме тех, на которые согласно Закону разрабатываются технические регламенты, не предусмотрено.

Статья 24. Декларирование соответствия

1. Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее - третья сторона).

При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Схема декларирования соответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия.

2. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. В качестве доказательственных материалов используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие мотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав доказательственных материалов определяется соответствующим техническим регламентом.

3. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств и полученных с участием третьей стороны доказательств заявитель по своему выбору в дополнение к собственным доказательствам, сформированным в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи:

включает в доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре);

предоставляет сертификат системы качества, в отношении которого предусматривается контроль (надзор) органа по сертификации, выдавшего данный сертификат, за объектом сертификации.

4. Сертификат системы качества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.

5. Декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя;

информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция;

указание на схему декларирования соответствия;

заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов;

сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы качества, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия декларации о соответствии;

иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами сведения.

Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Форма декларации о соответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

6. Оформленная по установленным правилам декларация о соответствии подлежит регистрации федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию в течение трех дней.

Для регистрации декларации о соответствии заявитель представляет в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию оформленную в соответствии с требованиями пункта 5 настоящей статьи декларацию о соответствии.

Порядок ведения реестра деклараций о соответствии, порядок предоставления содержащихся в указанном реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений определяются Правительством Российской Федерации.

7. Декларация о соответствии и составляющие доказательственные материалы документы хранятся у заявителя в течение трех лет с момента окончания срока действия декларации. Второй экземпляр декларации о соответствии хранится в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к ст. 24

1. Положения ст. 24 применяются с учетом правил ст. 23 и 28 Закона.

Согласно Закону РФ "О сертификации продукции и услуг" утверждение перечней продукции, соответствие которой может быть подтверждено декларацией о соответствии, а также требований к декларации и порядку ее принятия было отнесено к компетенции Правительства РФ. Закон ограничил полномочия Правительства РФ определением порядка ведения реестра деклараций о соответствии, порядка предоставления сведений из этого реестра и порядка оплаты за предоставление этих сведений.

Остальные вопросы декларирования соответствия решены непосредственно в Законе, кроме определения формы декларации, утверждение которой возложено на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию.

О полномочиях Правительства РФ в отношении ввозимой продукции см. комментарии к ст. 29 Закона.

2. Закон устанавливает две схемы принятия декларации: на основании собственных доказательств или на основании указанных доказательств с привлечением дополнительных доказательств, полученных от третьей стороны (органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра).

Доказательствами, полученными с участием третьей, т.е. независимой стороны, могут быть такие, которые вытекают из ее компетенции и непосредственно связаны с ее уставной деятельностью.

Как уже отмечалось, формы и схемы обязательного подтверждения соответствия для каждого вида продукции устанавливаются в технических регламентах на нее. Закон не предусматривает установление каких-либо общих перечней продукции и схем обязательного подтверждения соответствия.

При этом схема декларирования с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте, если собственные доказательства заявителя являются недостаточными для достоверного подтверждения соответствия или при особой важности данной продукции.

Согласно Закону собственными доказательствами заявителя могут быть техническая документация (технические условия, рецептуры, паспорта или свидетельства о качестве и т.п.), протоколы собственных испытаний и измерений и другие документы.

Конкретный состав доказательств устанавливается в техническом регламенте на данную продукцию.

При декларировании по второй схеме собственные доказательства дополняются по выбору заявителя протоколами исследований, испытаний и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре) либо сертификатом систем качества, если в отношении сертифицированного объекта, как сказано в п. 3 ст. 24, "предусмотрен контроль (надзор) органа по сертификации". Очевидно имеется в виду инспекционный контроль.

При этом сертификат системы качества может использоваться как доказательство при декларировании любой продукции, кроме случая, когда она подлежит в соответствии с техническим регламентом обязательной сертификации.

3. В вопросе о круге лиц, имеющих право принимать декларацию о соответствии, Закон также отошел от общих указаний на изготовителя, продавца, исполнителя, как это предусматривалось Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

Круг заявителей определяется соответствующим техническим регламентом. При этом ими могут быть изготовители или продавцы соответствующей продукции.

Участие в качестве заявителя исполнителя работ или услуг Законом не предусмотрено, поскольку обязательному подтверждению соответствия может подвергаться только продукция. Из этого следует, что при декларировании такой продукции как здания и сооружения, строительная организация должна рассматриваться как изготовитель, а не исполнитель работ.

Это замечание относится и к случаям декларирования вещественных результатов других работ.

Кроме определения круга заявителей по их функциям, Закон устанавливает определенные требования к их организационно-правовой форме и статусу.

Заявителями могут быть:

- юридические лица или индивидуальные предприниматели (изготовители или продавцы), зарегистрированные на территории РФ в установленном порядке, т.е. имеющие свидетельства о государственной регистрации, независимо от их формы собственности;

- юридические лица или индивидуальные предприниматели, выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и ответственности за несоответствие продукции этим требованиям.

В этой связи следует напомнить, что согласно ст. 2 ГК гражданское законодательство РФ распространяется на отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Необходимо также отметить, что не зарегистрированные в установленном порядке лица не только не могут быть признаны заявителями, но, поскольку они занимаются предпринимательской деятельностью без регистрации, то могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 14.1. КоАП РФ и к уголовной ответственности в соответствии со ст. 171 УК РФ.

Круг заявителей, представляющих иностранных лиц, в сравнении с постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, которое регулировало отношения по декларированию, существенно изменен: в их число включены дополнительно к юридическим лицам индивидуальные предприниматели. Кроме того, из числа представляемых иностранных организаций, исключены продавцы и исполнители. При этом, вместо представления не оговоренных детально интересов, Закон предусматривает выполнение представителем только двух упомянутых обязанностей иностранного изготовителя продукции.

Из смысла Закона следует, что декларацию о соответствии на ввозимую (ввезенную) на территорию РФ продукцию могут принимать зарегистрированные в РФ лица, которые выполняют на основании договора поручение иностранного изготовителя. Поручение иностранного продавца не может быть предметом такого договора.

Таким образом, предметом договора между иностранным изготовителем продукции и исполнителем его функций должны быть соответствующие обязательства и права сторон по выполнению требований Закона по декларированию ввозимой на территорию РФ продукции.

При буквальном толковании абз. 4 п. 1 ст. 24 можно заключить, что упомянутое лицо (третье лицо) приобретает права заявителя при декларировании поставляемой продукции, в случае, если в договоре с иностранным изготовителем предусмотрены выполнение функций последнего по обеспечению соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и его ответственность за несоответствие продукции указанным требованиям.

В этой связи возникает вопрос о содержании понятия "обеспечение соответствия" и характере ответственности третьего лица за несоответствие продукции требованиям технических регламентов.

В принципе обеспечение соответствия продукции установленным требованиям осуществляется изготовителем в процессе производства.

Для выяснения конкретных прав и обязанностей третьих лиц в этой части, очевидно следует обратиться к ст. 28 Закона, устанавливающей функции заявителя в области обязательного подтверждения соответствия.

Анализ этих функций показывает, что не все они могут быть выполнены третьим лицом в связи с его фактическими возможностями. Например, вряд ли третье лицо может приостанавливать или прекращать производство продукции.

Большинство прав и обязанностей заявителей в ст. 28 согласно своему содержанию относятся к российским изготовителям и продавцам.

Поэтому конкретные права и обязанности третьего лица по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов должны определяться договором с иностранным изготовителем.

Что касается ответственности за несоответствие декларированной им продукции, указанным требованиям, то она должна определяться в пределах ответственности изготовителя за поставку такой продукции, установленной законодательством РФ (см. также п. 3 комментария к ст. 36).

Конкретно это выражается в обязанности третьего лица рассматривать претензии покупателя по поводу несоответствия продукции требованиям технических регламентов и принимать по ним решения в пределах, оговоренных в договоре с иностранным изготовителем.

Предметом договора с иностранным изготовителем является также обязанность третьего лица обеспечить декларирование продукции с целью выпуска ее на таможенную территорию РФ в режиме свободного обращения.

Эта функция не может рассматриваться как обеспечение соответствия. Декларирование - это подтверждение соответствия.

Правовой основой отношений между изготовителем и третьим лицом является ст. 313 ГК РФ, предусматривающая возможность возложения должником выполнения своих обязательств перед кредитором на третье лицо. Пунктом 1 ст. 313 ГК предусмотрено важное правило о том, что в этом случае кредитор (приобретатель) обязан принять исполнение предложенное за должника (изготовителя) третьим лицом. Иными словами, приобретатель не вправе обращаться со своими требованиями непосредственно к изготовителю, если последний заключил договор с третьим лицом о выполнении его функций.

Юридическим основанием для возложения на третье лицо ответственности за несоответствие продукции требованиям технических регламентов является ст. 403 ГК, согласно которой допускается ответственность непосредственного исполнителя обязательства, если это предусмотрено законом. В данном случае имеется именно такая ситуация.

Таким образом, в отношениях с приобретателем третье лицо выступает как самостоятельный субъект права, действует от своего имени и несет за свои действия ответственность, предусмотренную законом и договором с изготовителем.

Это, в частности, означает, что третье лицо в случае спора выступает не только в качестве ответчика, но само может предъявить потребителю соответствующие требования. Например, предусмотренное п. 5 ст. 18 Закона о защите прав потребителей требование о возмещении расходов на проведение экспертизы для определения причин возникновения недостатков товара, а также связанных с ее проведением расходов на хранение и транспортировку товара.

Из смысла закона следует, что исполнитель функций иностранного изготовителя действует от своего имени и за свой счет. По своей правовой природе договор между указанными сторонами является договором об оказании возмездных услуг, который регулируется нормами гл. 39 ГК.

Согласно ст. 779 ГК, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. По ряду признаков этот договор сходен с некоторыми другими договорами. Например, по договору подряда исполнитель (подрядчик) также обязуется за плату выполнить определенную работу по заданию заказчика. Но в отличие от договора по оказанию услуг, результат работы должен иметь материальную форму (как правило, вещь). От договора поручения договор по оказанию услуг отличается тем, что поверенный (исполнитель) действует не от своего имени, а от имени и за счет доверителя (заказчика) и совершает в основном юридические действия, в результате которых права и обязанности возникают у последнего. От договора комиссии договор об оказании услуг отличается тем, что комиссионер по поручению комитента обязуется за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

К договору о возмездном оказании услуг применяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде, если это не противоречит специальным нормам ГК о возмездном оказании услуг, а также особенностям предмета этого договора. В связи с этим следует отметить, что ГК особо регулирует лишь немногие вопросы возмездного оказания услуг: их оплату и условия одностороннего отказа от исполнения договора. Остальные условия договора возмездного оказания услуг определяются в соответствии с правилами ГК о подряде.

Согласно ст. 781 ГК, сроки и порядок оплаты услуг определяются договором оказания возмездной услуги. Эта статья также специально регулирует вопросы оплаты услуг, выполняемых по договору о возмездном оказании услуг, в случае возникшей невозможности их исполнения.

В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Если же ни одна из сторон не отвечает за невозможность исполнения, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 3 ст. 781).

Вторым специально регулируемым вопросом в договоре об оказании возмездных услуг являются условия одностороннего отказа от исполнения этого договора, который, согласно ст. 310 ГК, допускается лишь если это предусмотрено законом. В соответствии со ст. 782 ГК, заказчик вправе отказаться от исполнения данного договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, а исполнитель - при условии полного возмещения заказчику убытков.

4. В отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, содержание декларации о соответствии определено непосредственно в Законе.

Содержание декларации, изложенное в п. 5 ст. 24 закона, не является исчерпывающим, поскольку допускается включение иных сведений, предусмотренных техническими регламентами.

Новым в содержании декларации, по сравнению с постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, является заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании по прямому назначению и принятии им мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов (см. п. 5 комментария к ст. 24).

5. Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766 предусматривалась регистрация декларации в соответствующем органе по сертификации.

Закон повысил уровень регистрирующего органа и предусмотрел регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестр деклараций о соответствии.

Порядок ведения реестра, предоставления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этой услуги определяется Правительством РФ.

Декларация приобретает юридическую силу только с момента регистрации в установленном порядке, поскольку регистрация согласно Закону является обязательной.

В отношении продукции отечественного производства Закон не предусматривает в процессе регистрации декларации проверку наличия продукции в соответствующем перечне Правительства РФ, проверку правомочий заявителя и других вопросов, которые теперь подлежат решению в технических регламентах.

Закон в отношении как отечественной, так и ввозимой продукции не предусматривает также возможность отказа в регистрации декларации при соблюдении требований к ее содержанию и форме, установленных в соответствии с п. 5 ст. 24.

Таким образом, регистрация декларации имеет явный заявительно-учетный характер.

Юридическая природа декларации может быть определена исходя из следующих соображений. Если сертификат соответствия является документом, выдаваемым незаинтересованной организацией (органом по сертификации), то декларация является выраженным в установленной форме волеизъявлением заинтересованного лица, направленным на возникновение у него права на реализацию соответствующей продукции. Такие действия согласно ст. 153 и 154 ГК именуются односторонними сделками. Согласно ст. 156 ГК к таким сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Из этого следует, что декларация может быть признана недействительной по основаниям, предусмотренным ГК, в частности, на основании ст. 168 ГК, как не соответствующая требованиям закона, если указанные в ней сведения о продукции не соответствуют требованиям технических регламентов. Декларация в этом случае считается ничтожной с момента ее составления, не влечет юридических последствий, а ее регистрация может быть аннулирована.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 34 Закона органы государственного контроля вправе приостановить или прекратить по упомянутым основаниям действие декларации.

В последнем случае ее регистрация должна быть аннулирована.

Статья 25. Обязательная сертификация

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.

2. Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.

Сертификат соответствия включает в себя:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;

наименование и местонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;

информацию об объекте сертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого проводилась сертификация;

информацию о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;

информацию о документах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия сертификата соответствия.

Срок действия сертификата соответствия определяется соответствующим техническим регламентом.

Форма сертификата соответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к ст. 25

1. Положения ст. 25 подлежат применению с учетом правил ст. 23 Закона.

Договор между органом по сертификации и заявителем является договором об оказании возмездных услуг, который регулируется гл. 39 ГК (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона). При этом для заявителя заключение договора с одним из органов по сертификации соответствующей продукции обязательно.

2. Для регулирования обязательной сертификации, также как других вопросов, характерно их решение непосредственно в Законе и изъятие полномочий в этой области у федеральных органов исполнительной власти.

Так, например, Закон определяет содержание сертификата соответствия, оставляя федеральному органу исполнительной власти по техническому регулированию лишь утверждение его формы.

Другой характерной чертой является решение многих вопросов обязательной сертификации в технических регламентах на конкретную продукцию (т.е. в законе) вместо общих решений на более низком юридическом уровне).

Последовательно выдерживая эту линию, Закон, в отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, не предусматривает создание федеральными органами исполнительной власти систем обязательной сертификации, а также руководство этой работой со стороны единого государственного органа (см. комментарии к понятию системы сертификации).

В этой связи возникает вопрос о судьбе созданных систем обязательной сертификации, которые продолжают активно функционировать, выпуская все новые и новые руководящие документы уже после принятия Закона.

Представляется, что во избежание правового вакуума, до решения соответствующих вопросов в технических регламентах, необходимые документы этих систем могут применяться в отношении объектов обязательной сертификации, предусмотренных Законом, в соответствии с правилами ст. 46 Закона.

Статья 26. Организация обязательной сертификации

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

2. Орган по сертификации:

привлекает на договорной основе для проведения исследований (испытаний) и измерений испытательные лаборатории (центры), аккредитованные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (далее - аккредитованные испытательные лаборатории (центры);

осуществляет контроль за объектами сертификации, если такой контроль предусмотрен соответствующей схемой обязательной сертификации и договором;

ведет реестр выданных им сертификатов соответствия;

информирует соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее;

приостанавливает или прекращает действие выданного им сертификата соответствия;

обеспечивает предоставление заявителям информации о порядке проведения обязательной сертификации;

устанавливает стоимость работ по сертификации на основе утвержденной Правительством Российской Федерации методики определения стоимости таких работ.

3. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр выданных сертификатов соответствия.

Порядок ведения единого реестра выданных сертификатов соответствия, порядок предоставления содержащихся в едином реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Порядок передачи сведений о выданных сертификатах соответствия в единый реестр выданных сертификатов устанавливается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

4. Исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями (центрами).

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения продукции в пределах своей области аккредитации на условиях договоров с органами по сертификации. Органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе.

Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, на основании которых орган по сертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) обязана обеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к ст. 26

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством РФ (ранее этот порядок определялся органами - создателями систем обязательной сертификации).

Никаких других требований к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающим осуществлять эту деятельность, Закон не предусматривает, в частности - наличие лицензии (см. комментарии к понятию органа по сертификации).

В отличие от декларирования соответствия, Закон не определяет, кто может быть заявителем при обязательной сертификации.

Учитывая сходство отношений по декларированию и обязательной сертификации продукции, являющихся двумя формами обязательного подтверждения соответствия, в данном случае возможно применение аналогии закона в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК, т.е. распространение на заявителя при обязательной сертификации продукции требований к заявителю при ее декларировании, установленных в п. 1 ст. 24 Закона.

Функции органа по сертификации изложены в Законе с учетом его концепции в области обязательного подтверждения соответствия.

Договорные отношения между органом по сертификации и аккредитованной испытательной лабораторией строятся в соответствии с нормами ГК по договору об оказании возмездных услуг (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона).

Проведение инспекционного контроля за объектами обязательной сертификации допускается при наличии двух условий: такой контроль предусмотрен схемой сертификации и договором на проведение сертификации.

Таким образом, инспекционный контроль органа по сертификации не является обязательным и может осуществляться только с согласия заявителя. Орган по сертификации, в который обратился заявитель, не вправе отказать ему в заключении договора в связи с отказом от проведения инспекционного контроля. Отказ в заключении договора может быть обжалован в судебном порядке.

Функции органа по сертификации дополнены новой обязанностью: информировать соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее.

Под соответствующими органами очевидно следует понимать органы, уполномоченные контролировать данную продукцию на территории деятельности которых зарегистрирован (находится) заявитель.

Согласно Закону орган по сертификации вправе приостановить или прекратить действие выданного им сертификата соответствия. Закон, однако, не устанавливает ни основания, ни форму принятия таких решений.

Очевидно, таким основанием может быть обнаружившееся несоответствие сертифицированной продукции требованиям технических регламентов. При этом, если недостатки могут быть устранены в разумный срок, действие сертификата приостанавливается, а если недостатки носят неустранимый характер - действие сертификата прекращается.

Соответствующее решение должно приниматься в форме правового акта, предусмотренного в уставных или иных документах лица, выполняющего функции органа по сертификации. Целесообразно издание указанным лицом локального нормативного правового акта о порядке принятия указанных решений.

Решение о приостановлении или прекращении действия сертификата может быть оспорено в арбитражном суде в соответствии с правилами АПК РФ (см. п. 6 комментария к ст. 21 Закона).

Принятие указанных решений органом по сертификации влечет утрату изготовителем и продавцом права на реализацию соответствующей продукции. Об обязанностях и ответственности указанных лиц см. комментарии к статьям гл. 7 Закона.

2. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый общероссийский реестр выданных сертификатов соответствия, формируемый на основе сведений, представляемых органами по обязательной сертификации, в установленном им порядке.

Порядок ведения единого реестра, представления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этой услуги устанавливается Правительством РФ.

3. Испытания и измерения продукции орган по сертификации вправе осуществлять только в аккредитованных в установленном порядке испытательных лабораториях (центрах) на условиях заключенного между ними договора (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона).

Соответствующие формулировки п. 2 и 4 ст. 26 Закона исключают возможность непосредственного обращения заявителя в испытательную лабораторию для проведения испытаний продукции.

Представляется, однако, что с согласия органа по сертификации это допустимо.

Важным нововведением является запрет представлять лабораториям сведения о заявителе. Очевидно, это правило направлено на обеспечение объективности испытаний и подразумевает анонимность испытываемой продукции.

Протокол о результатах испытаний продукции является важным, но не единственным основанием для принятия решения органом по сертификации о выдаче или об отказе в выдаче сертификата. Некоторые схемы сертификации могут предусматривать, например, аттестацию производства и т.п.

Протокол испытательной лаборатории и решение органа по сертификации об отказе в выдаче сертификата могут быть оспорены в арбитражном суде (см. п. 5 комментария к ст. 21 Закона).

4. Закон не определяет конкретные содержание и условия договоров, заключаемых между заявителем и органом по сертификации, между последним и испытательной лабораторией, а также не предусматривает возможность регулирования этих вопросов каким-либо государственным органом.

В этих условиях все вопросы должны решаться в соответствии с нормами ГК о договорах.

Для характеристики указанных договоров следует отметить, прежде всего, что выбор органа по сертификации из нескольких, аккредитованных на данную продукцию, принадлежит заявителю, а выбор испытательной лаборатории - органу по сертификации.

Поскольку органы по сертификации и испытательные лаборатории имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли, т.е. являются коммерческими организациями, заключаемые ими, а также индивидуальными предпринимателями, договоры должны быть классифицированы как публичные и договоры присоединения.

Согласно ст. 426 ГК, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Организация, как правило, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех.

Отказ организации от заключения договора при наличии возможности предоставить товар (услугу) не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и о взыскании причиненных в результате этого убытков (п. 4 ст. 445 ГК).

Важно подчеркнуть, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товар (выполнить соответствующую работу, оказать услугу) лежит на коммерческой организации (п. 55 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ").

Условия публичного договора, не соответствующие установленным для всех правилам, являются ничтожными (п. 5 ст. 426 ГК).

Договором присоединения, согласно ст. 428 ГК, признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Эти договоры исключают возможность обсуждения и выработки согласованных условий. Диктат одной стороны (продавца, исполнителя), вынужденный объективными условиями, все же имеет некоторые ограничения. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Кроме изложенных оснований изменения или расторжения договора присоединения, предусмотренных ст. 428 ГК, он может быть изменен или расторгнут также по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 450 ГК: существенное нарушение договора коммерческой организацией, а также в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или договором. Спор рассматривается судом после принятия истцом мер по урегулированию спора с ответчиком (см. п. 56, 59 и 60 упомянутого постановления Пленумов Судов от 1 июля 1996 г.).

Следует обратить внимание на то, что условия реализации упомянутого права присоединившейся стороны на расторжение или изменение договора существенно различаются в зависимости от ее статуса. Право гражданина-потребителя ничем не ограничено и зависит лишь от наличия (доказанности или недоказанности) соответствующих обстоятельств. Если же сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, то ее требование не подлежит удовлетворению, если будет доказано, что она знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

В ст. 10 ГК (п. 3) впервые установлено новое правило, что разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются. Применительно к вопросу о расторжении или об изменении договора присоединения это означает, что бремя доказывания неразумности понимания своих интересов присоединившейся стороной лежит на другой стороне, т.е. продавце, исполнителе.

Содержание договора на проведение обязательной сертификации частично может быть определено исходя из прав и обязанностей органов по сертификации и заявителей, установленных Законом, однако некоторые из них (сроки исполнения, размер и порядок оплаты и др.) являются предметом соглашения сторон.

Порядок заключения договоров установлен нормами ГК.

В соответствии со ст. 161 ГК, сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения. Согласно ст. 434 и 438 ГК, договор в письменной форме может быть заключен путем составления и подписания одного документа, а также путем совершения лицом, получившим письменное предложение заключить договор (оферта), в установленный срок действий по выполнению условий договора (это считается принятием предложения - акцепт). Применительно к договору о сертификации офертой является заявка на сертификацию, а акцептом - решение по заявке, которое сообщается заявителю. В соответствии со ст. 435 ГК, оферта должна содержать существенные условия договора. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта, если не оговорено иное (ст. 436 ГК). Поскольку орган по сертификации обязан в силу Закона проводить сертификацию, то согласно ст. 445 ГК, он должен направить заявителю решение либо об отказе от заключения договора, либо о заключении договора на условиях, отличающихся от указанных в заявке, в течение 30 дней со дня получения заявки, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Орган по сертификации необоснованно уклоняющийся от заключения договора, может быть судом понужден заключить договор и должен возместить заявителю причиненные этим убытки.

Статья 27. Знак обращения на рынке

1. Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях.

2. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.

Комментарий к ст. 27

Знак обращения на рынке является новой формой информирования приобретателя продукции о ее соответствии требованиям технических регламентов.

Условием применения знака является наличие на продукцию зарегистрированной декларации о соответствии или сертификата соответствия, выданного органом по обязательной сертификации, в установленном Законом порядке.

Способ, место нанесения знака на продукцию определяются заявителем самостоятельно. Маркирование осуществляется за счет заявителя.

Изображение знака обращения на рынке и его описание утверждены постановлением Правительства РФ от 19 ноября 2003 г. N 696.

Статья 28. Права и обязанности заявителя в области обязательного подтверждения соответствия

1. Заявитель вправе:

выбирать форму и схему подтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукции соответствующим техническим регламентом;

обращаться для осуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, область аккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявитель намеревается сертифицировать;

обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Заявитель обязан:

обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов;

выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия;

указывать в сопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии;

предъявлять в органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов (декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии);

приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено;

извещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства сертифицированной продукции;

приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Комментарий к ст. 28

1. Действие статьи распространяется на заявителя при декларировании или при проведении обязательной сертификации продукции в равной мере.

Статья содержит как права, так и обязанности заявителя. В этой связи следует отметить, что Закон РФ о сертификации предусматривал только его обязанности.

2. Среди прав заявителя весьма важным является право выбора формы подтверждения соответствия (декларирование или сертификация) и схемы, из тех, которые предусмотрены техническим регламентом для данной продукции. Выбор схемы может определяться сроками подтверждения соответствия, наличием или отсутствием соответствующих доказательств, затратами на подтверждение и т.п. соображениями.

Ранее уже указывалось на право обжалования заявителем решений и действий органов по обязательной сертификации и испытательных лабораторий в судебном порядке.

Обжалование действий указанных лиц в орган по их аккредитации не является необходимым предварительным условием судебного обжалования.

Основаниями для подачи жалобы в орган по аккредитации являются нарушения соответствующими лицами условий аккредитации и деятельности, установленных законодательством или иными нормативными правовыми актами РФ.

Нарушение договорных условий обжалованию в административном порядке не подлежит. Такие споры рассматриваются в исковом порядке арбитражными судами.

3. Закон в принципе сохранил обязанности заявителя, предусмотренные в Законе РФ о сертификации.

В связи с обязанностью заявителя предъявлять документы о подтверждении соответствия возникают вопросы о понятии заинтересованного лица и порядке удостоверения копий указанных документов.

Представляется, что под заинтересованным лицом следует понимать только приобретателя продукции.

Порядок удостоверения копии сертификата соответствия ранее установлен Правительством РФ. Согласно п. 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 (в редакции постановления от 2 октября 1999 г. N 1104), копия указанного документа может быть удостоверена держателем подлинника, нотариусом или органом по сертификации, выдавшим сертификат.

По поводу обязанности заявителя извещать об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства см. п. 2 комментария к ст. 17 Закона.

Статья 29. Условия ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия

1. Для помещения продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории Российской Федерации, в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией заявителем либо уполномоченным заявителем лицом представляются декларация о соответствии или сертификат соответствия либо документы об их признании в соответствии со статьей 30 настоящего Федерального закона. Представление указанных документов не требуется в случае помещения продукции под таможенный режим отказа в пользу государства.

Для целей таможенного оформления продукции списки продукции, на которую распространяется действие абзаца первого настоящего пункта, с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности утверждаются Правительством Российской Федерации на основании технических регламентов.

2. Продукция, определяемая в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи, подлежащая обязательному подтверждению соответствия, ввозимая на таможенную территорию Российской Федерации и помещаемая под таможенные режимы, которыми не предусмотрена возможность ее отчуждения, выпускается таможенными органами Российской Федерации на территорию Российской Федерации без представления указанных в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи документов о соответствии.

3. Порядок ввоза на таможенную территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия и определяемой в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи и с учетом положений пункта 2 настоящей статьи, утверждается Правительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 29

Условия ввоза на территорию РФ продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, претерпели существенные изменения по сравнению с условиями, предусмотренными Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

Условия установлены в соответствии с концепцией Закона, в частности, об изъятии из компетенции федеральных органов исполнительной власти права решения соответствующих вопросов.

Согласно Закону, установленные им условия ввоза импортируемой продукции распространяются только на продукцию, разрешенную к ввозу и обороту на территории РФ, и предназначенную для отчуждения или использования в соответствии с ее прямым назначением (о понятии оборота см. комментарии к ст. 23 Закона).

На ввозимую продукцию, предназначенную для иных целей (ввозимых на время, для иностранных представительств и т.п.) данный порядок не распространяется.

Условием ввоза соответствующей продукции является предоставление в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией одного из трех документов:

декларации о соответствии, зарегистрированной в установленном порядке;

сертификата соответствия;

документа о подтверждении соответствия, произведенного за пределами территории РФ, признанного в РФ в соответствии с ее международными договорами.

Это правило действует в отношении ввозимой продукции, подлежащей таможенному оформлению в указанном порядке, включенной в список продукции с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

Список утверждается Правительством РФ на основании технических регламентов.

Порядок ввоза указанной продукции также утверждается Правительством РФ. Ранее этот порядок утверждался федеральными органами исполнительной власти.

Обязанность представления в таможенные органы упомянутых документов на ввозимую продукцию возлагается Законом на заявителя, т.е. на покупателя (получателя) продукции или на лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя и принявшего декларацию о соответствии (см. комментарии к ст. 24 Закона).

Согласно Закону указанные лица вправе уполномочить на совершение этих действий третьих лиц.

Вопросы о месте, форме и условиях подтверждения соответствия, порядке представления соответствующих документов в таможенные органы целесообразно предусмотреть в контракте на поставку, поскольку это связано с определенными финансовыми затратами и другими проблемами.

Согласно Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторгововй деятельности" (п. 2 ст. 29) технические, фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологические требования, а также требования обязательного подтверждения соответствия применяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким же образом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения.

Статья 30. Признание результатов подтверждения соответствия

Полученные за пределами территории Российской Федерации документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Комментарий к ст. 30

Российская Федерация в лице уполномоченных федеральных органов исполнительной власти заключила с рядом зарубежных стран межведомственные международные договоры о взаимном признании результатов (документов) подтверждения соответствия ввозимой продукции установленным требованиям и других работ в области стандартизации, сертификации и метрологии.

Этими договорами предусматривается порядок признания результатов соответствующих работ (документов).

В связи с принятием Закона упомянутые договоры должны быть подвергнуты анализу на предмет их соответствия нормам Закона.

Глава 5. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров)

Статья 31. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров)

1. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) осуществляется в целях:

подтверждения компетентности органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия;

обеспечения доверия изготовителей, продавцов и приобретателей к деятельности органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);

создания условий для признания результатов деятельности органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров).

2. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, осуществляется на основе принципов:

добровольности;

открытости и доступности правил аккредитации;

компетентности и независимости органов, осуществляющих аккредитацию;

недопустимости ограничения конкуренции и создания препятствий пользованию услугами органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);

обеспечения равных условий лицам, претендующим на получение аккредитации;

недопустимости совмещения полномочий на аккредитацию и подтверждение соответствия;

недопустимости установления пределов действия документов об аккредитации на отдельных территориях.

3. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 31

1. Согласно Закону необходимым условием деятельности органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) является их аккредитация.

Закон регулирует вопросы аккредитации упомянутых лиц только в части, касающейся проводимых ими работ по подтверждению соответствия. Аккредитация на проведение других работ, например, на проведение испытательными лабораториями испытаний и измерений в других целях, осуществляется в соответствии с иными документами.

Таким образом, в соответствии с понятием подтверждения соответствия аккредитация осуществляется в отношении работ, связанных с установленными формами подтверждения соответствия: добровольной сертификацией, декларированием и обязательной сертификацией всех объектов технического регулирования. Об аккредитации органов по добровольной сертификации см. п. 2 комментария к ст. 21 Закона.

Главной целью аккредитации является установление и подтверждение способности соответствующего органа осуществлять определенные работы с учетом наличия необходимого оборудования, квалифицированных кадров, других материальных и юридических условий.

Аккредитующие органы также должны обладать необходимой компетентностью и независимостью, обеспечивать равные условия аккредитации для всех лиц, а также не осуществлять работы по подтверждению соответствия.

Документы об аккредитации имеют силу на всей территории РФ, поэтому аккредитованные органы и лаборатории могут проводить соответствующие работы независимо от своего местонахождения и местонахождения заявителя.

2. Аккредитация осуществляется в порядке, установленном Правительством РФ. Ранее порядок аккредитации в данной области устанавливался федеральными органами исполнительной власти для созданной ими системы обязательной сертификации (ст. 9 Закона РФ "О сертификации продукции и услуг").

В связи с признанием утратившим силу упомянутого закона, упразднением понятия системы обязательной сертификации и установлением в качестве одного из принципов технического регулирования единой системы и правил аккредитации, все ранее утвержденные указанными органами правила аккредитации должны считаться фактически утратившими силу с учетом положений п. 8 ст. 46 Закона.

Постановлением Правительства РФ от 6 июля 2001 г. N 514 "Об аккредитации организаций, осуществляющих деятельность по оценке соответствия продукции, производственных процессов и услуг установленным требованиям качества и безопасности" утверждено Положение о проведении указанной работы.

Согласно Закону оценка соответствия преследует цель проверки соблюдения установленных требований и осуществляется в формах государственного контроля (надзора), аккредитации, испытаний, регистрации, подтверждения соответствия, приемки и ввода в эксплуатацию объекта, строительство которого закончено и в иной форме (п. 3 ст. 7). Таким образом, аккредитация организаций в области подтверждения соответствия входит в сферу действия указанного постановления Правительства РФ.

Представляется, что постановление в принципе может применяться с учетом норм Закона.

Глава 6. Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов

Статья 32. Органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов

1. Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее - органы государственного контроля (надзора).

2. Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется должностными лицами органов государственного контроля (надзора) в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 32

1. Действующая система государственного контроля за соблюдением обязательных требований к продукции, работам и услугам характеризуется множеством федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих контроль, неоправданным различием их полномочий, дублированием функций.

Важнейшим шагом по устранению указанных недостатков явилось принятие Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" - далее именуется Закон о контроле.

В ст. 2 Закона о контроле дано понятие государственного контроля (надзора) - проведение проверки выполнения юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами.

Определение понятия в принципе совпадает с понятием контроля (надзора) в Законе. Разумеется, должны быть учтены новые объекты контроля, отсутствие среди них работ и услуг, исключение возможности установления обязательных требований федеральными органами исполнительной власти и др.

Понятие государственного контроля (надзора) в Законе о контроле должно быть приведено в соответствие с аналогичным понятием в Законе.

Вместе с тем, принципиальное сходство этих понятий в упомянутых законах дает основание сделать вывод о правомерности распространения соответствующих положений Закона о контроле, не противоречащих нормам Закона, на отношения по контролю в рамках Закона.

2. В соответствии с Законом о контроле (п. 1 ст. 1) Закон определяет статус органов, осуществляющих государственный контроль: федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, подведомственные им государственные учреждения, уполномоченные на проведение государственного контроля в соответствии с законодательством РФ.

Согласно ст. 4 Закона о контроле определение федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на проведение государственного контроля, установление их организационной структуры, полномочий, функций и порядка деятельности осуществляется Президентом РФ или Правительством РФ.

Согласно ст. 5 Закона о контроле определение органов исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченных на проведение государственного контроля, установление их организационной структуры, полномочий, функций и порядка деятельности, осуществляется высшим должностным лицом субъекта РФ (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ).

Таким образом, можно констатировать, что Закон сохранил множественность федеральных органов и органов субъектов РФ, осуществляющих государственный контроль, а также получение ими права на осуществление контроля по специальному уполномочию компетентных органов.

Государственные учреждения получают полномочия на проведение государственного контроля от государственных органов, которым они подведомственны.

Согласно ст. 120 ГК учреждением признается организация, созданная собственником (в данном случае государством) для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая им.

Непосредственный контроль осуществляется должностными лицами органов государственного контроля (надзора) в порядке, установленном Законом о контроле.

3. Согласно п. 2 ст. 32 Закона государственный контроль за соблюдением требований технических регламентов осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Таким законодательным актом является Закон о контроле.

Учитывая основополагающую роль Закона о контроле в организации и проведении государственного контроля в области технического регулирования, целесообразно начать его рассмотрение с принципов его проведения, изложенных в ст. 3.

Основными принципами являются:

презумпция добросовестности юридического лица или индивидуального предпринимателя;

соблюдение международных договоров Российской Федерации;

открытость и доступность для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, выполнение которых проверяется при проведении государственного контроля (надзора);

установление обязательных требований федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

проведение мероприятий по контролю уполномоченными должностными лицами органов государственного контроля (надзора);

соответствие предмета проводимого мероприятия по контролю компетенции органа государственного контроля (надзора);

периодичность и оперативность проведения мероприятия по контролю, предусматривающего полное и максимально быстрое проведение его в течение установленного срока;

учет мероприятий по контролю, проводимых органами государственного контроля (надзора);

возможность обжалования действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора), нарушающих порядок проведения мероприятий по контролю, установленный настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

признание в порядке, установленном федеральным законодательством, недействующими (полностью или частично) нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, соблюдение которых подлежит проверке, если они не соответствуют федеральным законам;

устранение в полном объеме органами государственного контроля (надзора) допущенных нарушений в случае признания судом жалобы юридического лица или индивидуального предпринимателя обоснованной;

ответственность органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении государственного контроля (надзора) за нарушение законодательства Российской Федерации;

недопустимость взимания органами государственного контроля (надзора) платы с юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за проведение мероприятий по контролю, за исключением случаев возмещения расходов органов государственного контроля (надзора) на осуществление исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены нарушения обязательных требований;

недопустимость непосредственного получения органами государственного контроля (надзора) отчислений от сумм, взысканных с юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей в результате проведения мероприятий по контролю.

При применении этих принципов необходимо учитывать определенные изменения по некоторым вопросам, внесенные Законом.

Так, например, Закон не предусматривает установление обязательных требований к продукции какими-либо нормативными правовыми актами, кроме указанных в нем, установление обязательных требований к работам и услугам и осуществление государственного контроля за ними и др.

Особое внимание необходимо обратить на принцип, который сформулирован как презумпция добросовестности проверяемого лица. Применительно к административно-правовому характеру отношений между контролирующим органом и проверяемым лицом это означает, что для применения мер ответственности к последнему одного факта нарушения обязательных требований еще недостаточно. Необходимо доказать, что нарушение произошло по его вине. Обязанность доказать наличие вины возлагается на контролирующий орган.

Таким образом, по существу презумпция добросовестности корреспондируется с презумпцией невиновности, действующей в административном и уголовном законодательстве.

Статья 7 Закона о контроле устанавливает для всех контролирующих органов, подпадающих под действие данного Закона, единый порядок проведения мероприятий по контролю.

Этот порядок предусматривает непременное издание контролирующим органом распорядительного акта (приказа, распоряжения) в котором должны быть указаны, в частности, фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), уполномоченных на проведение мероприятия; наименование (фамилия) субъекта, подлежащего проверке; цели, задачи и предмет проводимого мероприятия; правовые основания проведения мероприятия, в том числе нормативные правовые акты, обязательные требования которых подлежат проверке; дата начала и окончания мероприятия.

Распорядительный акт либо его копия, заверенная печатью, предъявляется проверяющим должностным лицом руководителю проверяемого субъекта одновременно со служебным удостоверением.

Продолжительность любого мероприятия по контролю не может превышать как правило один месяц.

В исключительных случаях этот срок может быть продлен, но не более чем на один месяц, руководителем контролирующего органа (его заместителем) по мотивированному представлению должностного лица, осуществляющего мероприятие.

Основанием продления срока мероприятия могут быть необходимость проведения специальных исследований (испытаний) и экспертиз, связанных с большим объемом работы.

Проводимые мероприятия по контролю разделяются на плановые и внеплановые.

Плановые мероприятия имеют своей целью (предметом) проверку выполнения проверяемым субъектом обязательных требований, внеплановые - контроль исполнения предписаний об устранении нарушений, выявленных при плановой проверке.

При этом плановое мероприятие в отношении одного субъекта может быть проведено каждым контролирующим органом в пределах своей компетенции не более одного раза в два года.

Внеплановые мероприятия проводятся также в следующих случаях:

- при получении информации о возникновении аварийных ситуаций, об изменениях или о нарушениях технологических процессов, выходе из строя сооружений, оборудования, которые могут непосредственно причинить вред жизни, здоровью людей, окружающей среде, имуществу граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.

Таким образом в данном случае основанием для назначения внеплановой проверки выполнения обязательных требований является полученная информация об уже возникшей непосредственной опасности для упомянутых объектов, вызванной наступившими причинами техногенного характера;

- возникновение угрозы здоровью и жизни граждан, загрязнения окружающей среды, повреждения имущества юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В отличие от вышеуказанного основания, в данном случае речь идет об угрозе упомянутым объектам, вызванной иными причинами (нетехногенного характера). Такими причинами могут быть, например, явная недоброкачественность или опасность товаров (работ, услуг), подлежащих реализации;

- обращения граждан, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей с жалобами на нарушения их прав и законных интересов действиями (бездействием) иных лиц, связанными с невыполнением последними обязательных требований, а также получения иной информации, подтверждаемой документами и иными доказательствами о наличии признаков таких нарушений.

Данный случай назначения внеплановой проверки содержит два основания. Первое - жалобы заинтересованных лиц на нарушение обязательных требований их контрагентами по договорам купли-продажи (поставки) товаров, проведения работ или оказания услуг.

Второе - получение информации не от заинтересованных лиц. Но в этом случае одной информации недостаточно - она должна быть подтверждена документами или иными доказательствами.

Во всех указанных случаях назначения внеплановых мероприятий по контролю, кроме первого (техногенных причин), должно быть принято мотивированное решение.

При этом анонимные обращения не могут быть основанием для назначения внепланового мероприятия.

Порядок организации и сроки проведения мероприятий по контролю, установленные ст. 7 Закона о контроле, в частности обязательное издание распорядительного документа о проверке, распространяются как на плановые, так и на внеплановые мероприятия по контролю.

В случае нарушения упомянутого порядка и сроков, действия контролирующих органов могут быть обжалованы вышестоящему органу или в суд, в частности, в случае необоснованного назначения внепланового мероприятия.

Важное значение для защиты прав проверяемых лиц имеет перечень действий проверяющих должностных лиц, которые они не вправе совершать. Согласно ст. 8 Закона о контроле к ним относятся:

- проверять выполнение обязательных требований, не относящихся к компетенции соответствующего органа государственного контроля;

- осуществлять плановые проверки в отсутствие должностных лиц, работников юридических лиц, индивидуальных предпринимателей либо их представителей.

Под должностными лицами следует понимать не любых должностных лиц, а руководителей (их заместителей) государственных организаций, а под иными работниками - руководителей (их заместителей) не государственных организаций.

Представители указанных лиц должны иметь специальные полномочия для участия в проверке, оформленные распорядительным документом проверяемой организации либо доверенностью.

Нарушение этого запрета является основанием для обжалования действий проверяющих должностных лиц и признания результатов проверки незаконными;

- изымать оригиналы документов, а также требовать представления документов, информации, образцов (проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки, указанному в распорядительном документе о ее проведении;

- изымать образцы (пробы) продукции для проведения их исследований (испытаний) или экспертизы без оформления акта об отборе образцов (проб) по установленной форме и в количестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами или иными нормативными документами;

- распространять информацию, составляющую охраняемую законом тайну, полученную в результате проведения мероприятий по контролю.

Согласно ст. 128 ГК информация является одним из объектов гражданских прав.

В соответствии со ст. 139 ГК информация составляет служебную или коммерческую тайну, если она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность, а ее обладатель принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Некоторые сведения, определяемые законом и иными правовыми актами, не могут составлять служебную или коммерческую тайну. Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, установлен постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 (в редакции от 3 октября 2002 г.).

Контролирующие органы и их должностные лица, нарушившие данный запрет обязаны возместить причиненные этим убытки проверяемому лицу.

В соответствии со ст. 9 Закона о контроле по результатам любого мероприятия по контролю проверяющим должностным лицом должен быть составлен акт установленной формы в двух экземплярах. В статье определяется содержание акта. Кроме обычных установочных данных о дате, месте и времени проведения мероприятия и составления акта, об участниках проверки и т.п., в акте должны быть отражены ряд обстоятельств, на которые необходимо обратить особое внимание: формулировка выявленных нарушений должна соответствовать обязательным требованиям нормативных правовых актов, соблюдение которых проверяется согласно распорядительному документу; о лицах, ответственных за нарушения - желательно указать правовое основание их ответственности; при отказе кого-либо из участников проверки от подписи акта целесообразно указать мотивы этого.

К акту должны быть приложены акты об отборе образцов (проб) продукции, обследовании объектов окружающей среды, протоколы (заключения) проведенных исследований (испытаний) и экспертиз, объяснения проверяющих должностных лиц и работников, на которых возлагается ответственность за обнаруженные нарушения, другие документы или их копии.

Один экземпляр акта с копиями приложений вручается руководителю юридического лица (его заместителю), индивидуальному предпринимателю или их представителю под расписку либо направляется почтой с уведомлением о вручении.

В случае выявления административного правонарушения проверяющим должностным лицом составляется протокол и даются предписания об устранении выявленных нарушений. Протокол составляется в порядке, предусмотренном законодательством РФ об административных правонарушениях.

В соответствии с п. 5 ст. 9 Закона о контроле юридические лица и индивидуальные предприниматели должны вести журнал учета мероприятий по контролю. В этом журнале проверяющее должностное лицо производит запись, содержащую сведения о наименовании органа государственного контроля (надзора), дате, времени проведения мероприятия, о правовых основаниях, целях, задачах и предмете мероприятия по контролю, о выявленных нарушениях, о составленных протоколах об административных правонарушениях и выданных предписаниях. Запись скрепляется подписью должностного лица с указанием его фамилии, имени, отчества и должности.

Журнал учета мероприятий по контролю должен быть прошит, пронумерован и удостоверен печатью юридического лица или индивидуального предпринимателя.

При отсутствии журнала учета во время проведения мероприятия об этом указывается в акте, составляемом по его результатам.

Приведенное содержание журнала учета делает его весьма важным документом как для проверяющих, так и для проверяемых.

Проверяющим журнал позволяет ознакомиться с датой и результатами проверки, проведенной их предшественниками из других контролирующих органов.

Для проверяемых журнал является источником доказательств о частоте проводимых проверок, соблюдении контролирующими лицами законодательства и т.п.

В связи с изданием Закона принято постановление Правительства РФ от 16 мая 2003 г. N 287 "Об утверждении Положения об организации и осуществлении государственного контроля и надзора в области стандартизации, обеспечения единства измерений и обязательной сертификации".

Согласно Положению предметом контроля являются, в частности, обязательные требования государственных стандартов к продукции (товарам), работам и услугам и другие объекты, не совпадающие с объектами, указанными в ст. 33 Закона.

Другие правила Положения, в котором технические регламенты никак не упоминаются, также не согласуются с рядом норм Закона.

На основании этого можно сделать вывод, что целью упомянутого постановления Правительства РФ является определение порядка осуществления государственного контроля за соответствующими объектами на переходный период до утверждения технических регламентов и действия ранее выданных документов по аккредитации и сертификации.

Вместе с тем, необходимо отметить, что нормы Положения должны применяться с учетом правил п. 1 ст. 46 и других норм Закона (см. комментарии к этой статье).

В частности, не соответствует Закону правило Положения о проведении государственного контроля за соблюдением обязательных требований государственных стандартов к работам и услугам, поскольку на эти объекты не устанавливаются обязательные требования в технических регламентах, а установленные ранее должны считаться фактически утратившими силу с 1 июля 2003 г.

Постановлением Госстандарта России от 1 сентября 2003 г. N 99 (зарегистрировано Минюстом РФ 12 ноября 2003 г. N 5220) утвержден Порядок проведения Госстандартом России государственного контроля и надзора (далее - Порядок).

В преамбуле Порядка указано, что он разработан в целях реализации постановления Правительства РФ от 16 мая 2003 г. N 287. Изложенные в комментарии соображения о периоде действия этого постановления и установленных в нем объектах государственного контроля, следовательно, распространяются и на Порядок. Анализ этого документа позволяет сделать вывод, что он в основном соответствует положениям постановления N 287, кроме одного принципиального вопроса. Как уже отмечалось, включение постановлением N 287 в число объектов государственного контроля обязательных требований к работам и услугам, не соответствуют объектам, предусмотренным Законом. Эта точка зрения воспринята в Порядке, согласно которому объектом Государственного контроля являются обязательные требования только к продукции.

Статья 33. Объекты государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов

1. Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется в отношении продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации исключительно в части соблюдения требований соответствующих технических регламентов.

2. В отношении продукции государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется исключительно на стадии обращения продукции.

3. При осуществлении мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов используются правила и методы исследований (испытаний) и измерений, установленные для соответствующих технических регламентов в порядке, предусмотренном пунктом 11 статьи 7 настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 33

Объектами государственного контроля (надзора) являются продукция, процессы ее производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, на которые установлены требования в технических регламентах. Предметом контроля является исключительно соблюдение данных требований.

В соответствии с Законом РФ "О стандартизации" государственный контроль за соблюдением обязательных требований государственных стандартов осуществлялся на стадиях разработки, подготовки продукции к производству, ее изготовления, реализации (поставки, продажи), использования (эксплуатации), хранения, транспортирования и утилизации.

При буквальном толковании применяемых формулировок можно заключить, что Закон о стандартизации предусматривает один объект контроля (продукцию) на всех стадиях ее жизненного цикла, а Закон - несколько объектов, включая продукцию и ряд связанных с нею процессов в качестве самостоятельных объектов контроля.

С юридической точки зрения различие очевидное и существенное.

Правило, изложенное в п. 2 ст. 33, о том, что государственный контроль в отношении продукции осуществляется исключительно на стадии ее обращения, позволяет бесспорно заключить, что контроль не осуществляется на стадиях разработки, подготовки продукции к производству, производства и утилизации.

Однако, практическая реализация Закона невозможна без оценки соответствия продукции при контроле процессов ее производства, эксплуатации и других (кроме утилизации). Но оценка продукции не является целью контроля в данном случае. Вместе с тем нельзя не отметить, что формулировка Закона позволяет сделать государственный контроль более целенаправленным, как бы точечным.

Государственный контроль продукции начинается со стадии реализации, т.е. поставки изготовителем готовой продукции покупателю и осуществляется при ее дальнейшей реализации, включая розничную продажу.

Вместе с тем, следует отметить, что Закон не дает определение стадии обращения продукции. Более того в ГК и ряде других проанализированных законах не применяется понятие обращения продукции.

В упомянутых актах для характеристики этой стадии употребляется термин "оборот" продукции.

Даже если допустить, что "обращение" является равнозначным термину "оборот", все же сохраняется неопределенность его содержания.

Так, Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" определяет оборот как закупку (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничную продажу.

В Федеральном законе "О качестве и безопасности пищевых продуктов" под оборотом понимается купля-продажа (в том числе экспорт и импорт) и иные способы передачи продукции (реализация), ее хранение и перевозки.

Таким образом, в указанных законах под оборотом понимается практически одно и то же: реализация продукции по договору купли-продажи (поставки) и другим договорам, связанным с переходом права собственности на продукцию, а также ее хранение.

Во втором законе к этому добавлена еще и перевозка продукции.

Оба закона не включают в понятие оборота процессы производства, эксплуатации и утилизации продукции. В свете сказанного необходимо дать в Законе понятие обращения (оборота) продукции, поскольку это имеет важное практическое значение.

В некоторых законодательных актах РФ дается понятие оборотоспособности продукции.

Так, например, в ст. 3 Федерального закона "О качестве и безопасности пищевых продуктов" предусмотрено, что в обороте могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям нормативных документов и прошедшие государственную регистрацию в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые:

не соответствуют требованиям нормативных документов;

имеют явные признаки недоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов, осуществляющих государственный надзор и контроль в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов (далее - органы государственного надзора и контроля) при проверке таких продуктов, материалов и изделий;

не имеют удостоверений качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, документов изготовителя, поставщика пищевых продуктов, материалов и изделий, подтверждающих их происхождение, в отношении которых отсутствует информация о государственной регистрации и подтверждении соответствия требованиям нормативных документов (пищевые продукты, материалы и изделия, подлежащие государственной регистрации и обязательному подтверждению соответствия);

не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации;

не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли;

не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или государственным стандартом, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Четкое установление стадии контроля продукции не только определяет объем работы по контролю, но также определяет объективную сторону правонарушений, т.е. действия, за которые может быть установлена административная или уголовная ответственность.

Исходя из рассматриваемой нормы не могут быть установлены упомянутые виды ответственности, например, за несоблюдение требований к продукции при ее изготовлении, эксплуатации и утилизации.

Вместе с тем такая ответственность может быть установлена за несоблюдение требований к самим указанным процессам.

Если в результате нарушения требований к процессам хранения, перевозки произошло нарушение требований к продукции, т.е. утрата ею соответствующих свойств, то это обстоятельство может быть условием ответственности за нарушение требований к указанным процессам, а также основанием для привлечения виновных к гражданско-правовой ответственности.

В этой связи необходимо проанализировать все нормы об административной и уголовной ответственности в данной области на предмет их соответствия положениям Закона (см. комментарии к ст. 36).

Важным условием обеспечения объективности результатов государственного контроля является правило, установленное п. 3 ст. 33 о применении в процессе контроля тех же правил и методов исследований, испытаний и измерений, которые установлены в соответствии с Законом для применения технических регламентов.

Статья 34. Полномочия органов государственного контроля (надзора)

1. На основании положений настоящего Федерального закона и требований технических регламентов органы государственного контроля (надзора) вправе:

требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) предъявления декларации о соответствии или сертификата соответствия, подтверждающих соответствие продукции требованиям технических регламентов, или их копий, если применение таких документов предусмотрено соответствующим техническим регламентом;

осуществлять мероприятия по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в срок, установленный с учетом характера нарушения;

принимать мотивированные решения о запрете передачи продукции, а также о полном или частичном приостановлении процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, если иными мерами невозможно устранить нарушения требований технических регламентов;

приостановить или прекратить действие декларации о соответствии или сертификата соответствия;

привлекать изготовителя (исполнителя, продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации;

принимать иные предусмотренные законодательством Российской Федерации меры в целях недопущения причинения вреда.

2. Органы государственного контроля (надзора) обязаны:

проводить в ходе мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов разъяснительную работу по применению законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, информировать о существующих технических регламентах;

соблюдать коммерческую тайну и иную охраняемую законом тайну;

соблюдать порядок осуществления мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов и оформления результатов таких мероприятий, установленный законодательством Российской Федерации;

принимать на основании результатов мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов меры по устранению последствий нарушений требований технических регламентов;

направлять информацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в соответствии с положениями главы 7 настоящего Федерального закона;

осуществлять другие предусмотренные законодательством Российской Федерации полномочия.

Комментарий к ст. 34

1. В соответствии с ранее принятыми законодательными актами государственный контроль в рассматриваемой области осуществлялся уполномоченными государственными органами нескольких видов: межотраслевыми государственными органами, которые утверждали обязательные требования всеобъемлющего характера к продукции, работам, услугам - за соблюдением этих требований (например, Госстандарт России); межотраслевыми органами, которые утверждали специализированные обязательные требования к продукции, работам и услугам - за соблюдением этих требований (например Минздрав России); отраслевыми государственными органами, которые никаких требований к продукции не утверждали (например Госторгинспекция РФ); государственными органами, уполномоченными осуществлять государственный контроль за определенной продукцией или работами (например, Росгосхлебинспекция).

Деятельность этих многочисленных органов регулировалась, как правило, законодательными актами, которые не были единообразными в определении полномочий контролирующих органов, методов их работы, объектов контроля и др.

С принятием Закона федеральные органы исполнительной власти лишились права утверждать обязательные требования, появился единый и единственный объект государственного контроля - требования технических регламентов.

В этой связи полномочия всех органов государственного контроля, включая органы исполнительной власти субъектов РФ, установлены Законом как единые.

Между тем, согласно Закону о контроле полномочия федеральных органов и органов исполнительной власти субъектов РФ определены раздельно и резко отличаются по объему и характеру.

Согласно ст. 4 Закона о контроле к основным полномочиям федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных Президентом РФ или Правительством РФ на проведение государственного контроля (надзора), предусмотренного данным Законом, относятся:

- разработка и реализация единой государственной политики в соответствующей сфере контроля;

- организация государственного контроля (надзора) на территории РФ;

- координация деятельности органов государственного контроля (надзора) в соответствующей сфере контроля в РФ;

- обеспечение исполнения международных обязательств РФ;

- осуществление других полномочий, предусмотренных законодательством РФ.

Полномочия органов исполнительной власти субъектов РФ определены в ст. 5 Закона о контроле следующим образом:

- реализация единой государственной политики и соблюдение федерального законодательства на территории субъекта РФ;

- организация государственного контроля (надзора) на соответствующей территории.

Указанные полномочия, с учетом вышесказанного по этому поводу, означают необходимость реализации принципов федерального законодательства и единой государственной политики, выработанной соответствующими федеральными органами, при проведении контроля за предметами, входящими в компетенцию субъектов РФ.

Таким образом, между двумя рассматриваемыми законами имеется противоречие в подходе к установлению полномочий (единые или раздельные).

По общему правилу, в случае коллизии по одному и тому же вопросу между двумя актами одного уровня, изданными в разное время, применяются нормы акта, принятого позднее.

Таким образом, согласно этому правилу, должны применяться нормы Закона, а ст. 4 и 5 Закона о контроле в указанной части должны быть приведены в соответствие с ними, т.е. раздельное установление полномочий для федеральных органов государственного контроля и органов ее субъектов должно быть устранено.

Этот формально правильный вывод вызывает сомнения с точки зрения целесообразности и необходимости такого решения, учитывая уровень принятия технических регламентов.

В конечном счете решение этого вопроса будет зависеть от структуры системы органов государственного контроля в данной области.

2. В связи с конкретными полномочиями органов государственного контроля необходимо заметить, что по смыслу Закона он предусматривает четыре контролируемых субъекта: зарегистрированные в РФ изготовители и продавцы продукции; лица, выполняющие функции иностранного изготовителя; зарегистрированные в РФ лица, осуществляющие эксплуатацию, хранение, перевозку, реализацию и утилизацию продукции.

Предусмотренные ст. 34 полномочия органов государственного контроля подлежат применению в соответствии с уставной деятельностью указанных субъектов или выполняемыми ими функциями.

В соответствии с этим к российскому изготовителю продукции могут быть применены следующие полномочия:

- от него могут потребовать предъявления декларации или сертификата соответствия (или их копий), если их применение предусмотрено техническими регламентами на соответствующую продукцию;

- в отношении него могут быть применены все соответствующие мероприятия по государственному контролю, предусмотренные законодательством РФ;

- ему могут быть выданы предписания об устранении нарушений требований технических регламентов;

- запрет реализации продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, если иными мерами нельзя устранить нарушение этих требований;

- полное или частичное приостановление производственного процесса;

- приостановка или прекращение действия декларации или сертификата соответствия;

- привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством РФ;

- применение других мер, предусмотренных законодательством РФ в целях недопущения причинения вреда.

К российскому продавцу могут быть применены те же полномочия, которые указаны для изготовителя продукции.

К лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя, могут быть применены полномочия, связанные с выполняемыми им функциями (ст. 24 Закона):

- потребовать предъявления декларации о соответствии;

- приостановить или прекратить действие декларации;

- привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством РФ в части выполняемых функций.

В отношении лиц, осуществляющих эксплуатацию, хранение, перевозку, реализацию и утилизацию продукции могут быть применены следующие полномочия:

- применение соответствующих мероприятий по государственному контролю, предусмотренных законодательством РФ;

- выдача предписаний об устранении нарушений требований технических регламентов к соответствующим процессам;

- полное или частичное приостановление соответствующих процессов, если иными мерами невозможно устранить нарушение требований технических регламентов к этим процессам;

- привлечение исполнителя соответствующего процесса к ответственности, предусмотренной законодательством РФ;

- применение других мер, предусмотренных законодательством РФ в целях недопущения причинения вреда.

Перечень полномочий, предусмотренных Законом, по сравнению с ранее принятым законодательством в части, касающейся главной задачи государственного контроля в принципе изменился мало.

В основном изменения связаны с новыми объектами и субъектами контроля, стадиями жизненного цикла продукции на которых осуществляется контроль.

Среди нововведений следует отметить право приостановить или прекратить действие декларации и сертификата о соответствии, которое ранее принадлежало только органам по сертификации.

Следует обратить внимание, что упомянутые выше полномочия федеральных органов исполнительной власти, предусмотренные ст. 4 Закона о контроле носят организационный характер, в отличие от полномочий, предусмотренных Законом, имеющих рабочий характер. Таким образом, оба закона дополняют друг друга в этой части.

3. Предшествующее законодательство мало обращалось к установлению обязанностей органов государственного контроля, уделяя основное внимание их правам. Закон в этом плане существенно отличается в лучшую сторону.

Важными обязанностями контролирующих органов являются ведение разъяснительной и информационной работы по применению законодательства о техническом регулировании, а также принятие мер по устранению последствий нарушения требований технических регламентов. Характер и содержание этих мер предусмотрены в Законе о контроле. Этим же актом установлены порядок осуществления мероприятий по контролю и оформления результатов этих мероприятий (см. комментарии к ст. 32).

Поскольку Закон предусматривает осуществление проверяемыми субъектами ряда мер при получении информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, установлена обязанность органов государственного контроля при получении такой информации не от проверяемых субъектов, известить их о ее поступлении.

Предусмотренный Законом перечень обязанностей не является исчерпывающим. Другие обязанности могут быть установлены законодательством РФ.

Статья 35. Ответственность органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при осуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов

1. Органы государственного контроля (надзора) и их должностные лица в случае ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей при проведении мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов и в случае совершения противоправных действий (бездействия) несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. О мерах, принятых в отношении виновных в нарушении законодательства Российской Федерации должностных лиц органов государственного контроля (надзора), органы государственного контроля (надзора) в течение месяца обязаны сообщить юридическому лицу и (или) индивидуальному предпринимателю, права и законные интересы которых нарушены.

Комментарий к ст. 35

1. Статья 35 имеет отсылочный характер и в значительной мере воспроизводит ст. 12 Закона о контроле, которая также отсылает к законодательству РФ.

Пункт 1 ст. 35 предусматривает единые объекты правонарушений для ответственности органов государственного контроля и их должностных лиц: ненадлежащее исполнение своих служебных обязанностей и совершение противоправных действий (бездействия).

Однако совершенно ясно, что указанные объекты могут быть сопряжены только с деятельностью должностных лиц.

В ст. 12 Закона о контроле упоминание контролирующих органов в качестве субъектов ответственности связано с указанием на ответственность за ненадлежащее исполнение их функций. В связи с тем, что слово функции в ст. 35 Закона отсутствует, упоминание органов контроля в этой норме утратило смысл.

2. Обязанности должностных лиц органов государственного контроля при проведении мероприятий по контролю установлены ст. 11 Закона о контроле.

Согласно этой статье должностные лица органов государственного контроля (надзора) при проведении мероприятий по контролю обязаны:

своевременно и в полной мере исполнять предоставленные в соответствии с законодательством Российской Федерации полномочия по предупреждению, выявлению и пресечению нарушений обязательных требований;

соблюдать законодательство Российской Федерации, права и законные интересы юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

проводить мероприятия по контролю на основании и в строгом соответствии с распоряжениями органов государственного контроля (надзора) о проведении мероприятий по контролю в порядке, установленном статьей 8 настоящего Федерального закона;

посещать объекты (территории и помещения) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в целях проведения мероприятия по контролю только во время исполнения служебных обязанностей при предъявлении служебного удостоверения и распоряжения органов государственного контроля (надзора) о проведении мероприятия по контролю;

не препятствовать представителям юридического лица или индивидуального предпринимателя присутствовать при проведении мероприятия по контролю, давать разъяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

предоставлять должностным лицам юридического лица или индивидуальным предпринимателям либо их представителям, присутствующим при проведении мероприятия по контролю, относящуюся к предмету проверки необходимую информацию;

знакомить должностных лиц юридического лица или индивидуального предпринимателя либо их представителей с результатами мероприятий по контролю;

при определении мер, принимаемых по фактам выявленных нарушений, учитывать соответствие указанных мер тяжести нарушений, их потенциальной опасности для жизни, здоровья людей, окружающей среды и имущества, а также не допускать необоснованные ограничения прав и законных интересов граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

доказывать законность своих действий при их обжаловании юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

3. В принципе должностные лица могут нести дисциплинарную, материальную, административную и уголовную ответственность на основании общих или специальных норм соответствующей отрасли законодательства.

Дисциплинарная ответственность государственных служащих, в том числе должностных лиц, регулируется ст. 14 Федерального закона от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы РФ", трудовым законодательством РФ, а также Указом Президента РФ от 6 июня 1996 г. N 810 "О мерах по укреплению дисциплины в системе государственной службы (с изменениями от 27 июня 2000 г.).

В п. 1 Указа дано определение понятия однократного грубого нарушения дисциплины, влекущего применение к виновным должностным лицам и работникам федеральных органов исполнительной власти дисциплинарной ответственности, вплоть до освобождения от занимаемой должности.

Такими нарушениями являются: нарушение федеральных законов или Указов Президента РФ; неисполнение или ненадлежащее исполнение федеральных законов, Указов Президента РФ или вступивших в законную силу решений судов. В п. 2 Указа предусмотрено, что упомянутые проступки, повлекшие нарушение нормального режима функционирования судов и системы государственного управления, иные тяжкие последствия, а также совершенные преднамеренно являются основание для привлечения виновных лиц к административной или уголовной ответственности в соответствии с законодательством РФ.

Материальную ответственность должностные лица могут нести в соответствии с нормами трудового законодательства по регрессному иску контролирующего органа, который возместил причиненный ущерб.

Согласно ч. 1 ст. 285 УК "Злоупотребление должностными полномочиями" использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, либо охраняемых законом интересов общества или государства наказывается штрафом в различных размерах, либо лишением права занимать определенные должности, или заниматься определенной деятельностью, либо арестом, либо лишением свободы на различные сроки.

Согласно ч. 1 ст. 293 УК "Халатность" (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ), т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей, вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе, если это повлекло причинение крупного ущерба (более ста тысяч руб.), наказывается штрафом, обязательными или исправительными работами, либо арестом на различные сроки.

Глава 7. Информация о нарушении требований технических регламентов и отзыв продукции

Статья 36. Ответственность за несоответствие продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации требованиям технических регламентов

1. За нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. В случае неисполнения предписаний и решений органа государственного контроля (надзора) изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

3. В случае, если в результате несоответствия продукции требованиям технических регламентов, нарушений требований технических регламентов при осуществлении процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации причинен вред жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или возникла угроза причинения такого вреда, изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан возместить причиненный вред и принять меры в целях недопущения причинения вреда другим лицам, их имуществу, окружающей среде в соответствии с законодательством Российской Федерации.

4. Обязанность возместить вред не может быть ограничена договором или заявлением одной из сторон. Соглашения или заявления об ограничении ответственности ничтожны.

Комментарий к ст. 36

1. Гл. 7 Закона в соответствии с ее названием должна содержать нормы, посвященные информации о нарушении требований технических регламентов и отзыве продукции.

Однако, кроме таких статей она содержит три статьи (36, 41, 42), регулирующие некоторые вопросы ответственности отдельных субъектов технического регулирования. Эти статьи не соответствуют названию главы и были бы более уместны в гл. 6 о государственном контроле.

Нельзя не обратить внимание также на то обстоятельство, что гл. 7 не содержит никаких правил по поводу информации о нарушении требований технических регламентов к соответствующим процессам, а их исполнители упоминаются только в связи с продукцией.

В то же время соответствующие полномочия органов государственного контроля распространяются и на упомянутые процессы (ст. 34).

Трудно предположить, что информация о процессах не интересует законодателя и сознательно не регулируется.

Представляется, что этот вопрос заслуживает включения в Закон, а до того как это произойдет можно в отношении процессов применять соответствующие правила гл. 7, установленные для информации о продукции. Разумеется, с учетом различий между продукцией и процессами. Основанием для этого является правило п. 1 ст. 6 ГК (аналогия закона).

2. Статья 36 в общей форме устанавливает четыре основания ответственности контролируемых субъектов, не определяя ни конкретных мер, ни даже видов ответственности. Статья имеет отсылочный характер.

Первое основание - нарушение требований технических регламентов.

Второе основание - неисполнение предписаний и решений органа государственного контроля (надзора).

Третье основание - причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу любых собственников, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений вследствие несоответствия продукции требованиям технических регламентов или их нарушения при осуществлении процессов, на которые разрабатываются технические регламенты.

Четвертое основание - возникновение угрозы причинения вреда указанным объектам вследствие упомянутых причин.

Субъектами ответственности во всех случаях указаны изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

3. Ответственность контролируемых субъектов по первому основанию, предусмотренному в ст. 36 Закона, должна рассматриваться в соответствии с двумя предметами регулирования технических регламентов: продукции и процессов.

Нарушение требований технических регламентов к продукции, т.е. несоответствие ее этим требованиям, может повлечь гражданско-правовую ответственность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, административную ответственность юридических и физических лиц, уголовную ответственность физических лиц, выступающих в ролях изготовителя, поставщика, продавца или лица, выполняющего функции иностранного изготовителя.

Основными актами, регулирующими указанные виды ответственности соответственно являются ГК и Закон РФ о защите прав потребителей, КоАП, УК.

Поскольку Закон является основополагающим актом в регулировании требований к продукции, указанные и другие акты должны быть подвергнуты анализу на предмет их соответствия Закону в части применяемых понятий. Например, понятий стандарты, качество, стадий жизненного цикла продукции, на которых может устанавливаться административная и уголовная ответственность (имея в виду проведение госконтроля продукции только на стадии обращения), субъектов ответственности (имеются в виду лица, осуществляющие функции иностранного изготовителя) и т.д.

Гражданский кодекс РФ (ст. 469) фиксирует существующее положение о формировании требований к качеству товаров (продукции) на основе договорных условий и обязательных требований, установленных законом, или в установленном им порядке.

В этой связи можно констатировать, что между Законом и ГК отсутствуют расхождения по порядку формирования требований.

Вместе с тем, следует напомнить, что Закон применяет понятие качества только в отношении договорных требований, формируемых изготовителем продукции. Для гражданско-правовой ответственности это обстоятельство не имеет принципиального значения. Однако это имеет решающее значение для установления объективной стороны административных и уголовных правонарушений, поскольку эти виду ответственности не должны устанавливаться за нарушение договорных требований к продукции, что, к сожалению, практикуется в действующем законодательстве.

В этой связи целесообразно в ст. 469 и других ст. ГК понятие качества заменить на "требования к продукции (товару)" и устанавливать административную и уголовную ответственность только за нарушение требований технических регламентов.

Следует также заметить, что принципиально изменилось содержание способа установления обязательных требований в порядке, предусмотренном законом.

Ранее под этим подразумевалось установление обязательных требований в государственных стандартах и других приравненных к ним формах. Закон предусматривает только одну форму - технический регламент, который в определенных случаях может издаваться Президентом РФ и Правительством РФ.

Гражданско-правовая ответственность наступает независимо от характера нарушенных требований к продукции. Определяющим является не сам факт нарушения, а его последствия, в частности, причинение вреда жизни, здоровью человека или имущественного ущерба. Ответственность реализуется в виде возмещения убытков и взыскания неустойки.

Согласно ст. 15 ГК, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно ст. 393 ГК, убытки возмещаются, если они причинены неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательства. При этом размер убытков определяется, исходя их цен, существовавших в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения требования, а если требование не было удовлетворено добровольно - в день предъявления иска. Суд может применить цены, существующие в день вынесения решения. Приведенный порядок определения цены применяется, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Убытки взыскиваются независимо от взыскания неустойки и сверх нее.

Согласно ст. 330 ГК неустойкой (штрафом, пеней) является определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Для взыскания неустойки достаточно установления факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Доказывать причинение при этом убытков не требуется. Неустойка, предусмотренная законом (законная неустойка) в отличие от неустойки, установленной договором (договорная неустойка), подлежит взысканию независимо от включения условия о неустойке в договор (ст. 332 ГК).

Суду предоставлено право уменьшить размер неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, в частности, если размер причиненных убытков является небольшим или они вообще отсутствуют (ст. 333 ГК).

По общему правилу гражданско-правовая ответственность наступает при наличии вины (умысла или неосторожности) лица, не исполнившего обязательство, либо исполнившего его ненадлежащим образом (п. 1 ст. 401 ГК). Однако законом или договором могут быть предусмотрены исключения из этого правила.

Наиболее общий случай установления ответственности без вины предусмотрен п. 3 ст. 401 ГК. Этой нормой определена ответственность всех предпринимателей (при осуществлении предпринимательской деятельности) при отсутствии их вины, если иное не предусмотрено законом или договором. Предприниматель может быть освобожден от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, если докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы. Под непреодолимой силой понимаются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. К ним относятся землетрясения, наводнения, засухи и т.п. стихийные природные явления, а также общественные явления (войны, эпидемии, широкомасштабные забастовки, объявление карантина и т.п.). В упомянутой статье ГК перечислены некоторые обстоятельства, которое не могут быть отнесены к непреодолимой силе: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке необходимых для исполнения обязательства товаров, отсутствие необходимых денежных средств. Представляется, что этот перечень не является исчерпывающим. Так, например, не могут быть отнесены к обстоятельствам непреодолимой силы остановка Центральным банком России торгов на валютной бирже и резкий скачок курса иностранных валют. Вместе с тем последнее может рассматриваться как существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, и послужить основанием для изменения или расторжения договора, если стороны не достигли соглашения по возникшему спору.

Обычно обязательства предпринимателей выполняются их работниками, состоящими с ними в трудовых отношениях, либо лицами, выполняющими их функции на основании гражданско-правового договора.

В связи с этим установлена ответственность должника за действия указанных лиц в зависимости от формы юридических отношений между ними (ст. 402, 403 ГК). Основания ответственности в этих случаях являются общими.

Как уже отмечалось, в п. 1 ст. 36 субъекты ответственности определены безотносительно к предмету регулирования технических регламентов.

Конкретное определение субъекта ответственности с точки зрения его функционального статуса приводит к следующим выводам.

Субъектами гражданско-правовой ответственности могут быть несомненно и изготовитель и продавец (поставщик), реализующие не соответствующую установленным требованиям технических регламентов продукцию. Исполнитель может быть субъектом такой ответственности в случае нарушения требований технических регламентов к соответствующим процессам.

Сложнее вопрос с лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя.

Согласно п. 1 ст. 24 Закона это лицо обеспечивает соответствие поставляемой по импорту продукции требованиям технических регламентов и несет ответственность в случае ее несоответствия этим требованиям. Причем эти обязанности предусмотрены Законом только для случая, когда указанное лицо является заявителем при декларировании продукции.

Следовательно основания и пределы ответственности этого лица перед покупателем продукции определяются Законом (в том числе нормами гл. 7), законодательством РФ об ответственности изготовителя, соответствующими условиями внешнеторгового контракта на поставку и договором между иностранным изготовителем и лицом, выполняющим его функции, в пределах передаваемых полномочий.

При этом следует учитывать, что согласно законодательству РФ объем требований, предъявляемых изготовителю, и условия их предъявления различаются в зависимости от статуса покупателя (потребителя) и вида договора на реализацию продукции.

Имеются в виду требования покупателя по договору поставки и требования гражданина-потребителя по договору розничной купли-продажи.

В первом случае изготовитель имеет права и обязанности продавца (поставщика), предусмотренные ст. 475 и 518 ГК.

Во втором - требования к изготовителю и лицу, выполняющему его функции, оговорены в п. 3 ст. 18 и других нормах Закона РФ о защите прав потребителей.

Исходя из указанных норм последнего закона можно определить функции изготовителя, которые могут быть возложены на третье лицо в связи с продажей товара, не соответствующего требованиям технических регламентов.

Третьи лица могут выполнять следующие функции изготовителей, предусмотренные Законом о защите прав потребителей в связи с продажей товара ненадлежащего качества:

- принять товар у потребителя;

- обеспечить представление соответствующих необходимых доказательств, освобождающих от ответственности;

- обеспечить доставку товара и возврат его потребителю либо возместить расходы последнего по доставке;

- обеспечить проверку качества товара;

- обеспечить замену или ремонт товара в соответствии с установленными правилами, включая предоставление на это время в пользование потребителя аналогичного товара;

- выплатить последнему в соответствующих случаях неустойку и убытки.

Нарушение требований к продукции, в том числе и требований технических регламентов, помимо возмещения вреда (если он причинен), влечет за собой возникновение определенных прав и обязательств продавца (поставщика), и изготовителя продукции (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и приобретателя продукции. Эти отношения регулируются: с участием предпринимателей - ст. 475 ГК, с участием граждан-потребителей - ст. 503 ГК и ст. 18 Закона о защите прав потребителей и другими нормами этих законов.

4. Как уже отмечалось, административная ответственность за нарушение требований технических регламентов к продукции по смыслу Закона может быть установлена только на стадии ее обращения (см. комментарии к ст. 33).

С этой точки зрения требуется внести изменения во многие статьи КоАП, предусматривающие ответственность на стадиях, не входящих в понятие оборота продукции.

Во многих статьях КоАП объективную сторону правонарушений составляет несоблюдение обязательных требований государственных стандартов (или даже технических условий, как в ст. 14.4.). Упоминание этих и других документов должно быть заменено на требования технических регламентов.

Имеется еще одна проблема, связанная с административной ответственностью и вытекающая из содержания технических регламентов. Как известно требования технических регламентов на работы и услуги не устанавливаются. Это означает, что за их нарушение не может устанавливаться административная и уголовная ответственность.

Между тем в некоторых статьях КоАП установлена ответственность как за нарушение обязательных требований к продукции, так и за нарушение таких требований при производстве работ и оказании услуг.

Представляется, что ответственность в отношении работ и услуг должна быть исключена.

Субъектами административной ответственности за нарушение требований технических регламентов к продукции с функциональной точки зрения могут быть изготовители и продавцы, реализующие продукцию с недостатками.

С точки зрения их организационно-правовой формы субъектами ответственности могут быть организации различных видов (юридические лица), а также физические лица.

В большинстве статей КоАП в качестве субъектов ответственности, кроме указанных, упоминаются также должностные лица, определение которых дано в примечании к ст. 2.4 КоАП (представители власти, определенные работники государственных и муниципальных органов и организаций, Вооруженных Сил РФ). Руководители и работники других организаций, а также индивидуальные предприниматели несут административную ответственность как должностные лица.

Лица, осуществляющие при декларировании продукции функции иностранного изготовителя по договору с ним (независимо от их организационно-правовой формы) не занимаются непосредственно реализацией продукции, т.е. не осуществляют каких-либо функций на стадии ее обращения (поставка, продажа).

Но они по договору несут ответственность, установленную для изготовителя (см. п. 3 комментария к ст. 36).

5. Уголовная ответственность за нарушение обязательных требований к продукции установлена в ст. 238 УК (в редакции Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 157-ФЗ и Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ).

Статья называется "Производство, хранение, перевозка, либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности". Не вдаваясь в юридический анализ статьи следует заметить, что исходя из концепции Закона, из нее должны быть исключены действия, относящиеся к производству товаров и продукции, а также к работам и услугам.

Одновременно следует отразить, что требования безопасности устанавливаются в технических регламентах и не только к продукции, но и к упомянутым в Законе процессам.

6. Упомянутые в Законе процессы по своему характеру, содержанию, функциональному статусу исполнителей не являются однородными. Это обстоятельство и предопределяет применяемый вид и характер ответственности за нарушение требований технических регламентов к тем или иным процессам.

Субъектами ответственности по всем процессам являются исполнители. Лица, выполняющие функции иностранного изготовителя продукции, не могут быть субъектами такой ответственности, так как согласно Закону указанные процессы не входят в число возлагаемых на них функций.

С точки зрения функционального статуса исполнителей процессов они являются изготовителями продукции, ее эксплуатантами, хранителями, перевозчиками, поставщиками, продавцами, лицами, утилизирующими продукцию.

Предметом ответственности по всем процессам является нарушение требований технических регламентов к самим процессам, а не к продукции.

Представляется, что основные требования к процессам должны обеспечивать их безопасность для людей и окружающей среды, а также сохранность продукции и имущества всех лиц.

Общим недостатком действующих норм об административной и уголовной ответственности за нарушение обязательных требований к упомянутым в Законе процессам является их утверждение, как правило, федеральными органами исполнительной власти. Поэтому необходимо уточнить, что речь идет о требованиях технических регламентов.

Вместе с тем, в силу п. 1 ст. 46 Закона, упомянутые нормы могут применяться до вступления в силу соответствующих технических регламентов или до истечения семи лет со дня вступления в силу Закона, но только в части целей, указанных в этой статье.

7. Требования к процессам производства, т.е. требования к технологии изготовления продукции (включая контроль), могут включаться в технические регламенты в тех случаях, когда необходимо обеспечить безопасность процесса, в первую очередь для работников изготовителя, а также для других объектов, охраняемых Законом.

Разумеется, в технические регламенты могут включаться и другие технологические требования, например, без регламентации которых невозможно получить продукцию, соответствующую предъявляемым к ней требованиям.

За нарушение требований технических регламентов к производственным процессам в принципе может быть установлена административная и уголовная ответственность виновных лиц.

В КоАП имеется ряд статей, предусматривающих административную ответственность за нарушение требований к процессам производства различных видов продукции. В качестве примера можно назвать ст. 7.18. (нарушение правил производства продуктов переработки зерна); ст. 8.1. (несоблюдение экологических требований при строительстве предприятий, сооружений и иных объектов); ст. 9.2 (нарушение норм и правил при строительстве гидротехнических сооружений); ст. 9.4. (нарушение обязательных требований государственных стандартов, технических условий, строительных норм и правил, других нормативных документов при выполнении строительно-монтажных работ); ст. 10.12. (нарушение правил производства семян сельскохозяйственных растений); ст. 11.20. (нарушение правил безопасности при строительстве магистральных трубопроводов).

Анализ указанных статей показывает, что все статьи в качестве объекта правонарушения указывают на нарушение правил производства (строительства) продукции, уровень утверждения которых и степень обязательности, как правило, не оговариваются. Между тем, практически все упомянутые правила утверждены соответствующими федеральными органами исполнительной власти, а некоторые из них согласно законодательству РФ вообще не могут быть обязательными (например, технические условия в ст. 9.4.).

Из этого следует, что в указанных и подобных статьях указания на нарушение правил должны быть заменены на нарушение требований технических регламентов.

При этом часть статей вообще может быть исключена из КоАП в связи с не включением некоторых требований к процессам производства в технические регламенты.

Субъектами административной ответственности за нарушение требований технических регламентов к процессам производства могут быть виновные организации и их руководители, а также индивидуальные предприниматели - изготовители продукции.

Уголовная ответственность за нарушение требований к процессам производства продукции в настоящее время в УК не установлена.

8. За нарушение требований к эксплуатации продукции (машин, оборудования, объектов строительства) установлена административная и уголовная ответственность.

Административная ответственность предусмотрена, например, в следующих ст. КоАП: ст. 6.4. (нарушение санитарно-эпидемиологических требований к эксплуатации жилых и общественных помещений, зданий, сооружений и транспорта); ст. 7.22. (нарушение правил содержания и ремонта жилых домов); ст. 8.1. (несоблюдение экологических требований при эксплуатации предприятий, сооружений и иных объектов); ст. 8.15. (нарушение правил эксплуатации водохозяйственных и водоохранных сооружений и устройств); ст. 8.22. (выпуск в эксплуатацию механических транспортных средств с привлечением нормативов содержания загрязняющих веществ в выбросах либо нормативов уровня шума); ст. 8.23. (эксплуатация механических транспортных средств с превышением нормативов, указанных в ст. 8.22.); ст. 9.2. (нарушение норм и правил безопасности при эксплуатации гидротехнических сооружений); ст. 9.3. (нарушение правил или норм эксплуатации тракторов, самоходных, дорожно-строительных и иных машин и оборудования); ст. 10.10. (нарушение правил эксплуатации мелиоративных систем); ст. 11.5. (нарушение правил безопасности эксплуатации воздушных судов); ст. 11.8. (нарушение правил эксплуатации судов); ст. 11.20. (нарушение правил безопасности при эксплуатации магистральных трубопроводов).

Приведенный перечень правонарушений, совершаемых при эксплуатации различных объектов, является весьма разнообразным, но далеко не исчерпывающим. Но и он показывает озабоченность законодателя соблюдением правил эксплуатации широкого круга объектов.

Главным недостатком указанных норм (как и норм, упомянутых в п. 6) является отсутствие указания на уровень утверждения соответствующих правил. Действие указанных и подобных статей может быть сохранено при условии указания в них в качестве предмета правонарушения требований технических регламентов.

Субъектом административной ответственности за нарушение требований технических регламентов к эксплуатации могут быть организации или индивидуальные предприниматели, эксплуатирующие различную технику, оборудование, сооружения и объекты строительства (исполнители), а также руководители таких организаций.

Случаев установления уголовной ответственности за нарушения правил эксплуатации продукции значительно меньше, но они есть.

Так в ст. 215 УК установлена ответственность за нарушение правил эксплуатации объектов атомной энергетики; в ст. 263 - за нарушение правил эксплуатации средств железнодорожного, воздушного и водного транспорта, а в ст. 269 - за нарушение правил безопасности при эксплуатации магистральных трубопроводов.

Как видно, указанные преступления направлены против общественной безопасности. Для применения указанных статей в них необходимо внести изменения, указав, что соответствующие правила установлены в технических регламентах.

Субъектами преступлений могут быть руководители эксплуатирующих организаций (исполнители), в обязанности которых входит обеспечение соблюдения соответствующих правил.

9. Требования технических регламентов к хранению продукции являются обязательными для всех лиц, хранящих продукцию, независимо от того являются ли они профессиональными хранителями или нет. Хранением продукции занимаются в силу производственной необходимости ее изготовители, продавцы (поставщики), транспортные и другие организации.

В этом случае соблюдение правил хранения продукции являются одним из условий договоров на поставку, перевозку и т.д.

Профессиональные хранители заключают отдельные договоры хранения и исполняют их в соответствии с нормами § 1 и 2 гл. 47 ГК, которые предусматривают также основания и размеры гражданско-правовой ответственности (возмещения убытков) за виновное нарушение правил хранения, повлекшее повреждение или утрату продукции.

Законодательство об административной и уголовной ответственности за нарушение правил хранения содержит немногие статьи, что объясняется необходимостью особых мер по обеспечению сохранности отдельных видов продукции.

Так, КоАП предусматривает, например, ответственность за нарушение правил хранения зерна и продуктов его переработки (ст. 7.18.); нарушение ветеринарно-санитарных правил хранения продуктов животноводства (ст. 10.8.); нарушение правил хранения семян сельскохозяйственных растений (ст. 10.12.).

Следует подчеркнуть, что административная ответственность наступает за сам факт нарушения правил, независимо от наступивших последствий.

Вместе с тем, поскольку стадия хранения законодательством включается в понятие оборота (см. комментарии к ст. 33), на этой стадии возможен и государственный контроль за соблюдением требований технических регламентов к самой продукции со всеми вытекающими из этого последствиями.

Субъектами ответственности могут быть юридические лица, их руководители, индивидуальные предприниматели, осуществляющие хранение продукции, и несущие ответственность за его организацию.

Уголовная ответственность предусмотрена ст. 218 УК за нарушение правил хранения взрывчатых, легковоспламеняющихся веществ и изделий, если это повлекло причинение тяжкого вреда здоровью или смерть человека; ст. 247 УК за нарушение правил хранения радиоактивных, бактериологических, химических веществ и отходов, если эти действия создали угрозу причинения существенного вреда здоровью человека или окружающей среде (ч. 1).

Субъектами могут быть руководители, ответственные за обеспечение соблюдения соответствующих правил.

Как уже указывалось, упомянутые ст. КоАП и УК должны быть дополнены ссылками на правила хранения, установленные в технических регламентах.

10. Перевозка продукции, как и ее хранение, являются необходимыми элементами оборота и поэтому их регулирование применительно к задачам Закона в значительной мере совпадает. Разумеется, указанные процессы регулируются в ГК различными договорами.

Особенностью договора перевозки, который регулируется нормами гл. 40 ГК, является то, что детальное регулирование этих договоров, включая вопросы гражданско-правовой ответственности за нарушение правил перевозки продукции осуществляется уставами или кодексами соответствующего вида транспорта.

Административная и уголовная ответственность за нарушение правил перевозки устанавливается по тем же критериям, что и ответственность за нарушение правил хранения, и нередко содержится в одних и тех же статьях. Например, в ст. 10.8., 10.12. КоАП, в ст. 218, 247 УК. Поэтому соответствующие замечания, сделанные по поводу хранения продукции, могут быть отнесены и к процессу ее перевозки.

11. Реализация продукции является главным процессом, в результате которого происходит переход права собственности от одного собственника к другому. Поэтому именно на этой стадии становится особенно важным государственный контроль за соблюдением требований технических регламентов не только к продукции, но и к самому процессу реализации, от которого в немалой степени зависит сохранение в продукции установленных показателей и обеспечение ее безопасности.

В первую очередь указанное относится к розничной торговле, обязательные правила которой определяются в настоящее время многочисленными актами Правительства РФ, Министерства здравоохранения РФ и других федеральных органов исполнительной власти.

Прежде всего имеются в виду Правила продажи отдельных видов товаров, утвержденные постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55, различные санитарные правила, например, "Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов", утвержденные Главным государственным санитарным врачом РФ 6 сентября 2001 г.

Подобные акты регламентируют многие вопросы, которые входят в область регулирования Закона.

В этой связи предстоит нелегкий отбор вопросов, подлежащих включению в технические регламенты. За нарушение именно этих обязательных требований к процессу реализации продукции может быть установлена административная и уголовная ответственность.

Административная ответственность за нарушение правил реализации продукции установлена в немногочисленных статьях КоАП в отношении тех ее видов, которые связаны с реализацией ее населению или с особой важностью продукции.

Например, в ст. 6.6. (нарушение санитарно-эпидемиологических требований к организации питания населения в столовых, ресторанах при реализации пищи); ст. 10.8. (нарушение ветеринарно-санитарных правил при реализации продуктов животноводства); ст. 10.12. (нарушение правил реализации семян сельскохозяйственных растений); ч. 2 ст. 14.4. (продажа товаров с нарушением санитарных правил или без сертификата соответствия (декларации о соответствии) и некоторых других статьях гл. 14 КоАП.

Субъектами ответственности за нарушение обязательных правил реализации продукции могут быть руководители организаций - продавцов (поставщиков), индивидуальные предприниматели и их работники, несущие ответственность за соблюдение указанных правил.

Уголовная ответственность за нарушение правил реализации продукции в настоящее время конкретно и непосредственно не установлена.

Вместе с тем, предусмотренная в ст. 238 УК ответственность за сбыт товаров и продукции, выполнение работ и услуг, не отвечающих требованиям безопасности, может рассматриваться как ответственность за нарушение правил реализации, поскольку реализация такой продукции, работ, услуг законом запрещена.

12. Утилизация некоторых видов продукции связана с возможностью причинения вреда окружающей природной среде или человеку.

В связи с этим предусматривается административная ответственность, например, за нарушение правил захоронения отходов и других материалов (ст. 8.19. КоАП).

За аналогичное правонарушение установлена и уголовная ответственность (ст. 252 УК).

К ответственности за нарушение правил утилизации продукции относится сделанное выше замечание о необходимости ссылки на правила, установленные в технических регламентах.

13. Вторым основанием ответственности изготовителя, исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя согласно Закону является ответственность за неисполнение предписаний и решений органа государственного контроля (надзора).

Состав этих предписаний и решений определен в п. 1 ст. 34 Закона (см. комментарии к этой статье).

За невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), об устранении нарушений законодательства предусмотрена административная ответственность граждан, должностных лиц и юридических лиц в соответствии с частью 1 ст. 19.5. КоАП РФ.

Частями 2 и 3 указанной статьи предусмотрена административная ответственность за невыполнение в срок соответственно предписаний федерального антимонопольного органа (его территориального органа) и органа регулирования естественных монополий (его территориального органа).

Необходимо подчеркнуть, что лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя продукции может нести ответственность только в пределах его функций, предусмотренных договором с изготовителем.

Кроме ответственности проверяемых лиц, предусмотренной п. 2 ст. 36, ответственность этих лиц за другие правонарушения, предусмотрена Законом о контроле и соответственно в КоАП (см. п. 16 комментария к настоящей статье).

14. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрена имущественная ответственность за вред, причиненный жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц (независимо от формы собственности), окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или, если возникла угроза причинения такого вреда.

Ответственность наступает, если указанные последствия явились результатом несоответствия продукции требованиям технических регламентов или осуществление указанных в Законе процессов с нарушением требований технических регламентов.

В этом случае соответствующие лица обязаны возместить причиненный ими вред и принять меры в целях недопущения причинения вреда другим лицам и объектам в соответствии с законодательством РФ (о характере мер см. комментарии к ст. 38).

Основными законодательными актами, регулирующими вопросы возмещения вреда, являются ГК и Закон РФ "О защите прав потребителей".

В ГК вопросы возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы, услуги выделены в отдельный § 3 гл. 59.

В Законе о защите прав потребителей этому посвящена ст. 14.

Согласно ст. 1095 ГК вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет.

Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются лишь в случаях приобретения товара (выполнения работы, оказания услуги) в потребительских целях, а не для использования в предпринимательской деятельности.

В последнем случае необходимо руководствоваться нормами § 1 гл. 59 ГК, определяющими общие положения о возмещении вреда, в частности, ст. 1064 ГК, в соответствии с которой вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Однако законом обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда.

Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Возмещение вреда при отсутствии вины причинителя вреда может быть предусмотрено законом. Последнее правило реализовано в ст. 1095 ГК.

Согласно ст. 14 Закона о защите прав потребителей вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие конструктивных, производственных, рецептурных или иных недостатков товара (работы, услуги), подлежит возмещению в полном объеме.

Право требовать возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара (работы, услуги), признается за любым потерпевшим независимо от того, состоял он в договорных отношениях с продавцом (исполнителем) или нет.

Как видно из приведенных норм, объекты, которым причинен вред, основания и условия ответственности в указанных законах в основном совпадают.

Имеющиеся различия определяются основополагающим характером ГК и специализированной направленностью Закона о защите прав потребителей.

В связи с этим ст. 1095 ГК предусматривает возмещение вреда не только любому гражданину, но также юридическому лицу, если товар приобретен им в потребительских целях, а не для предпринимательской деятельности.

Оба упомянутых акта содержат указание на некоторые совпадающие конкретные недостатки продукции, явившиеся причиной нанесения вреда, не указывая источник установления соответствующих требований и степень их обязательности. Если учесть, что согласно этим законам требования к продукции формируются из договорных и обязательных требований, можно сделать вывод, что вред подлежит возмещению независимо от характера нарушенных требований.

И тот и другой законы распространяют регулирование не только на товар (продукцию), но и на работы и услуги.

Сравнительный анализ приведенных положений ГК и Закона о защите прав потребителей с нормами п. 3 ст. 36 Закона позволяет выявить ряд возникающих вопросов.

Прежде всего о причинах причинения вреда.

Согласно ГК и Закону о защите прав потребителей вред возмещается, если он причинен вследствие недостатков товара, работы или услуги.

В Законе такими причинами указаны недостатки продукции и ряда связанных с нею процессов.

И хотя некоторые их этих процессов по своей юридической сущности являются работами или услугами (производство, хранение, перевозка, реализация, утилизация) они в Законе таковыми не именуются. Более того, их отличие от работ и услуг в смысле, применяемом в ГК, подчеркивается в абзаце 3 п. 1 ст. 1 Закона и в определениях понятий технического регулирования и технического регламента, где процессы, работы и услуги упоминаются как самостоятельные объекты регулирования. К этому следует добавить, что согласно концепции Закона обязательные требования технических регламентов на работы и услуги в смысле, употребляемом в ГК, не устанавливаются.

Из сказанного следует, что источники причинения вреда в Законе и в ГК, Законе о защите прав потребителей не совпадают или совпадают не полностью.

Однако, Закон сам не определяет порядок и условия возмещения вреда, а отсылает к законодательству РФ, актами которого в данном случае являются ГК и Закон о защите прав потребителей.

Таким образом, несмотря на упомянутую коллизию в любом случае должны применяться соответствующие нормы ГК и Закона о защите прав потребителей, т.е. вред, причиненный работами и услугами должен также полностью возмещаться.

Последнее замечание относится и к вопросу о характере нарушений, повлекших причинение вреда.

Выше уже было отмечено, что ГК и Закон о защите прав потребителей исходят из необходимости возмещения вреда, независимо от характера нарушенных требований (добровольно исполняемые или обязательные в силу закона).

Напротив, Закон предусматривает возмещение вреда только в случае нарушения требований технических регламентов, которые, как известно, носят обязательный характер. Выше уже указывалось, что продукция не может производиться только на основе требований технических регламентов.

Более того, в них не должны включаться требования к конструкции продукции, недостатки которой указаны в ГК как одна из причин причинения вреда.

Представляется, что и эта коллизия между нормами Закона и ГК должна быть решена в пользу последнего акта. Закон в этой части должен быть приведен в соответствие с нормами ГК.

В Законе существенно расширен по сравнению с ГК перечень объектов, которым причиняется вред, подлежащий возмещению. Перечень дополнен указанием на государственное и муниципальное имущество, окружающую среду, жизнь и здоровье животных и растений. Потерпевшим по этим дополнительным объектам является государство.

Ни общие положения ГК о возмещении вреда (§ 1 гл. 59), ни § 3 гл. 59 не предусматривают возможность возмещения вреда, причиненного указанным объектам.

Вместе с тем такая возможность установлена в других актах.

Так, например, в случае причинения вреда окружающей природной среде его возмещение предусмотрено в ст. 32 Федерального закона от 4 мая 1999 г. N 96-ФЗ "Об охране атмосферного воздуха" и в ст. 77 Федерального закона от 10 января 2002 г. N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды".

Закон предусматривает возмещение вреда и в том случае, когда вред еще не причинен, а лишь возникла угроза его причинения. Практически такое же положение предусмотрено в абзаце втором п. 3 ст. 14 Закона о защите прав потребителей, где сказано, что вред подлежит возмещению независимо от времени его причинения, если товар (результат работы) после истечения срока службы или срока годности представляет опасность для жизни и здоровья потребителя.

Уже в самой постановке вопроса заложено противоречие, поскольку вред еще не причинен и возмещать собственно нечего. Кроме того, в п. 2 ст. 1097 ГК (в редакции Федерального закона от 17 декабря 1999 г. N 213-ФЗ), регулирующего этот вопрос, такое основание возмещения вреда не предусмотрено. В силу п. 2 ст. 3 ГК упомянутые нормы, как не соответствующие ГК, из указанных законов должны быть исключены. С "угрозой" может быть связано только принятие мер по предотвращению причинения вреда.

Механизмы возмещения причиненного вреда в ГК (ст. 1096-1098) и в Законе о защите прав потребителей в принципе совпадают.

При этом последний акт уточняет и детализирует некоторые вопросы в целях усиления защиты интересов потребителя-гражданина.

Согласно ст. 14 Закона о защите прав потребителей вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя, подлежит возмещению, если вред причинен в течение установленного срока службы или срока годности товара (работы).

Если на товар (результат работы) должен быть установлен в соответствии с пунктами 2, 4 статьи 5 настоящего Закона срок службы или срок годности, но он не установлен, либо потребителю не была предоставлена полная и достоверная информация о сроке службы или сроке годности, либо потребитель не был проинформирован о необходимых действиях по истечении срока службы или срока годности и возможных последствиях при невыполнении указанных действий, либо товар (результат работы) по истечении этих сроков представляет опасность для жизни и здоровья, вред подлежит возмещению независимо от времени его причинения.

Если в соответствии с пунктом 1 статьи 5 настоящего Закона изготовитель (исполнитель) не установил на товар (работу) срок службы, вред подлежит возмещению в случае его причинения в течение десяти лет со дня передачи товара (работы) потребителю, а если день передачи установить невозможно, с даты изготовления товара (окончания выполнения работы).

Вред, причиненный вследствие недостатков товара, подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара по выбору потерпевшего.

Вред, причиненный вследствие недостатков работы или услуги, подлежит возмещению исполнителем.

Изготовитель (исполнитель) несет ответственность за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя в связи с использованием материалов, оборудования, инструментов и иных средств, необходимых для производства товаров (выполнения работ, оказания услуг), независимо от того, позволял уровень научных и технических знаний выявить их особые свойства или нет.

Изготовитель (исполнитель, продавец) освобождается от ответственности, если докажет, что вред причинен вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара (работы, услуги).

Согласно ст. 208 ГК, исковая давность не распространяется на требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права на возмещение вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года, предшествовавших предъявлению иска. Право на возмещение вреда в упомянутых случаях возникает в момента смерти или повреждения здоровья гражданина.

В отношении требования о возмещении вреда, причиненного имуществу потребителя, действует общий срок исковой давности - три года.

Способы возмещения вреда предусмотрены ст. 1082 ГК: предоставление вещи такого же рода и качества, исправление поврежденного имущества или возмещение убытков. При повреждении здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы на лечение, питание и т.п. (ст. 1085 ГК). Правила определения утраченного заработка установлены ст. 1085 и 1086 ГК. Правила возмещения вреда в случае смерти гражданина регулируются ст. 1088 и 1089 ГК. Другие вопросы возмещения вреда регулируются соответствующими статьями гл. 59 ГК.

15. Одним из общих принципов права является правило о недопустимости ограничения гражданско-правовой ответственности, установленной законом, даже если с этим согласны стороны правоотношений. Такого рода соглашения являются ничтожными, т.е. не имеют юридической силы с момента их заключения.

16. Закон о контроле определяет субъектов ответственности не с точки зрения их функционального статуса, а как участников правоотношений при осуществлении государственного контроля.

Согласно ст. 17 такими субъектами могут быть: юридические лица, их должностные лица, индивидуальные предприниматели, их работники и представители.

Основания ответственности, предусмотренные в ст. 17, отличаются по своему характеру от оснований, указанных в ст. 36 Закона.

Они связаны с самим процессом осуществления контроля и направлены на обеспечение его проведения и эффективности.

Такими основаниями указаны:

- нарушение Закона о контроле;

- необоснованное воспрепятствование проведению мероприятий по контролю;

- неисполнение в установленный в срок предписания, постановления органов государственного контроля об устранении выявленных нарушений.

Под нарушениями закона о контроле следует понимать неисполнение проверяемыми (их работниками) обязанностей, предусмотренных этим законом.

Под необоснованным препятствованием проведению мероприятий по контролю следует понимать такие действия (бездействие) работников проверяемых организаций и индивидуальных предпринимателей, которые не вытекают из норм данного закона. Например, недопущение проверяющих на территорию или в помещения предприятия без достаточных оснований, непредставление образцов продукции, необходимых документов и т.п.

Меры, объективно препятствующие проведению мероприятий по контролю, но основанные на законе, исключают ответственность.

Например, недопущение проверки из-за непредъявления распорядительного документа о проверке, несовпадение данных этого документа об уполномоченном должностном лице с прибывшим на проверку лицом, нарушение установленной периодичности плановых проверок, проверка контролирующим органом предмета, не входящего в его компетенцию и т.п.

За первое нарушение какая-либо специальная ответственность ни юридических, ни физических лиц пока законодательством не установлена. Поэтому могут быть применены лишь составы правонарушений общего характера, посягающие на установленный порядок управления, за которые установлена административная или уголовная ответственность. Например, ст. 201 УК РФ, предусматривающая ответственность лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, за использование своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Возможно применение к соответствующим работникам мер ответственности, предусмотренных трудовым законодательством.

За необоснованное препятствование проведению мероприятий по контролю может наступить административная ответственность в соответствии с частью 1 ст. 19.4. КоАП РФ, которая предусматривает ответственность граждан и должностных лиц за неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль), а равно воспрепятствование осуществлению этим должностным лицом служебных обязанностей.

Об ответственности за невыполнение предписаний контролирующих органов см. п. 13 комментария к настоящей статье.

Статья 37. Информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов

1. Изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, обязан сообщить об этом в орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией в течение десяти дней с момента получения указанной информации.

Продавец (исполнитель, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), получивший указанную информацию, в течение десяти дней обязан довести ее до изготовителя.

2. Лицо, которое не является изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, вправе направить информацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в орган государственного контроля (надзора).

При получении такой информации орган государственного контроля (надзора) в течение пяти дней обязан известить изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) о ее поступлении.

Комментарий к ст. 37

Несколько статей гл. 7 Закона посвящены правам и обязанностям хозяйствующих субъектов и органов государственного контроля в случае получения ими информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов.

Согласно п. 1 ст. 37 обязанность сообщить об этом в орган государственного контроля возлагается на изготовителя продукции, ее продавца, третье лицо и на исполнителя.

По смыслу Закона в данном случае под исполнителями следует понимать лиц, эксплуатирующих продукцию, занимающихся ее хранением, перевозкой или утилизацией.

Продавец, исполнитель процесса, третье лицо, получившие такую информацию, обязаны довести ее также до изготовителя.

В свою очередь орган государственного контроля обязан известить о полученной информации изготовителя, продавца и третье лицо. Какой-либо ответственности за нарушение обязанностей по взаимной информации ст. 37 не предусматривает.

Статья 38. Обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов

1. В течение десяти дней с момента получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, если необходимость установления более длительного срока не следует из существа проводимых мероприятий, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан провести проверку достоверности полученной информации. По требованию органа государственного контроля (надзора) изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан представить материалы указанной проверки в орган государственного контроля (надзора).

В случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан принять необходимые меры для того, чтобы до завершения проверки, предусмотренной абзацем первым настоящего пункта, возможный вред, связанный с обращением данной продукции, не увеличился.

2. При подтверждении достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности такой информации обязан разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с органом государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией.

Программа должна включать в себя мероприятия по оповещению приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий. В случае, если для предотвращения причинения вреда необходимо произвести дополнительные расходы, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан осуществить все мероприятия по предотвращению причинения вреда своими силами, а при невозможности их осуществления объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям в связи с отзывом продукции.

Устранение недостатков, а также доставка продукции к месту устранения недостатков и возврат ее приобретателям осуществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и за его счет.

3. В случае, если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения мероприятий, указанных в пункте 2 настоящей статьи, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.

4. На весь период действия программы мероприятий по предотвращению причинения вреда изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счет обязан обеспечить приобретателям возможность получения оперативной информации о необходимых действиях.

Комментарий к ст. 38

1. Статья 38 является логическим продолжением ст. 37 и определяет обязанности изготовителя, продавца и третьего лица, получивших соответствующую информацию преимущественно в организационном плане (исполнитель не упоминается).

Указанные лица в течение десяти дней со дня получения информации обязаны провести проверку ее достоверности.

Если по их мнению проведение проверки требует большего времени, исходя из характера мероприятий, они вправе этот период увеличить самостоятельно, причем Закон не предусматривает его ограничения.

Содержание, объем проверки Закон не регулирует.

Материалы проверки представляются в орган государственного контроля только по его требованию.

Закон обязывает упомянутых лиц до завершения проверки принять меры, чтобы возможный вред, связанный с обращением продукции, в отношении которой поступила информация, не увеличился.

Следует заметить, что до завершения проверки, когда еще не ясна достоверность информации, не установлены причины несоответствия продукции, а также факт и характер причиненного вреда, весьма затруднительно определить меры по его неувеличению.

Закон не предусматривает ответственность за нарушение указанной обязанности.

Информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов может поступить в виде требования гражданина-потребителя. В этом случае должны применяться правила проверки, предусмотренные п. 5 ст. 18 Закона РФ о защите прав потребителей. По смыслу этой нормы проверка осуществляется за счет обязанной стороны.

2. В случае подтверждения достоверности полученной информации соответствующие лица обязаны в течение 10 дней с момента подтверждения разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с соответствующим органом государственного контроля.

Это обстоятельство находится в противоречии с вышеуказанными обязанностями по разработке мер до окончания проверки. Об этом же свидетельствует само название и содержание подлежащей разработке программы.

Моментом подтверждения достоверности информации очевидно следует считать момент окончания проверки.

Согласно п. 2 ст. 38 программа должна включать меры по оповещению приобретателей продукции о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также меры по предотвращению причинения вреда, осуществляемые составителем программы, и сроки выполнения мероприятий.

Если предотвратить причинение вреда невозможно, то должно быть объявлено об отзыве продукции.

При этом обязанное лицо возмещает приобретателю все убытки, связанные с отзывом продукции, включая транспортные и другие расходы, а также упущенную выгоду.

Доставка продукции для ремонта, сам ремонт и возврат продукции осуществляются обязанным лицом и за его счет.

3. В п. 3 ст. 38 вновь рассматривается ситуация, когда угроза причинения вреда не может быть устранена при помощи мер, предусмотренных в п. 2 данной статьи. В этом случае всем трем обязанным лицам предписывается незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, отозвать ее и возместить приобретателю возникшие в связи с этим убытки.

Очевидно эти всеобщие обязанности не могут быть выполнены всеми указанными лицами. Вряд ли продавец и третье лицо могут приостановить производство, а последний также и реализацию продукции. Упомянутые обязанности должны выполняться обязанными лицами в соответствии с их фактическими и юридическими возможностями.

Сопоставительный анализ п. 2 и 3 ст. 38 позволяет отметить, что одна и та же ситуация разрешается в них разными способами. В п. 2 - это отзыв и ремонт продукции, а в п. 3 - приостановление производства и реализации продукции, и ее отзыв. Причем в п. 2 говорится об объявлении отзыва, а в п. 3 - об отзыве как таковом. Представляется, что практически имеется ввиду одно и тоже, поскольку отозвать продукцию можно только путем публикации в средствах массовой информации (или в персональных обращениях) объявления об отзыве.

Однако это не объясняет различие в установленных обязанностях одних и тех же лиц и необходимость упоминания об отзыве продукции в двух пунктах одной статьи, причем с одинаковыми последствиями отзыва в виде возмещения убытков.

Разумное объяснение может быть дано, если рассматривать обязанности изложенные в п. 2 и 3, применительно к каждому из трех субъектов раздельно, с учетом их фактических и юридических возможностей.

Такой подход реализован, например, в п. 5 и 6 ст. 7 Закона о защите прав потребителей.

Согласно этим нормам, если установлено, что при соблюдении потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара (работы) он причиняет или может причинить вред жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан незамедлительно приостановить его производство (реализацию) до устранения причин вреда, а в необходимых случаях принять меры по изъятию его из оборота и отзыву от потребителя (потребителей).

Если причины вреда устранить невозможно, изготовитель (исполнитель) обязан снять такой товар (работу, услугу) с производства. При невыполнении изготовителем (исполнителем) этой обязанности снятие товара (работы, услуги) с производства, изъятие из оборота и отзыв от потребителей производятся по предписанию соответствующего федерального органа исполнительной власти, осуществляющего контроль за качеством и безопасностью товаров (работ, услуг).

Убытки, причиненные потребителю в связи с отзывом товара (работы, услуги), подлежат возмещению изготовителем (исполнителем) в полном объеме.

Если установлено, что продавец (исполнитель) реализует товары (выполняет работы), представляющие опасность для жизни, здоровья и имущества потребителей, такие товары (работы) подлежат изъятию у продавца (исполнителя) в порядке, установленном законом.

Как видно в приведенных нормах, в отличие от других статей этого закона, третьи лица вообще не упоминаются, а обязанности других субъектов изложены достаточно четко.

Обращает на себя внимание и несовпадение обязанностей, установленных рассматриваемыми законами, что должно быть устранено.

Статья 39. Права органов государственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов

1. Органы государственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в возможно короткие сроки проводят проверку достоверности полученной информации.

В ходе проведения проверки органы государственного контроля (надзора) вправе:

требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) материалы проверки достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов;

запрашивать у изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц дополнительную информацию о продукции, процессах производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в том числе результаты исследований (испытаний) и измерений, проведенных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия;

направлять запросы в другие федеральные органы исполнительной власти;

при необходимости привлекать специалистов для анализа полученных материалов.

2. При признании достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией в течение десяти дней выдает предписание о разработке изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывает содействие в ее реализации и осуществляет контроль за ее выполнением.

Орган государственного контроля (надзора):

способствует распространению информации о сроках и порядке проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда;

запрашивает у изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц документы, подтверждающие проведение мероприятий, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда;

проверяет соблюдение сроков, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения

Комментарий к ст. 39

1. Комментируемая статья, несмотря на ее заголовок, содержит не только права, но и некоторые обязанности органов государственного контроля (п. 2).

Пункт 1 ст. 39 устанавливает обязанность органов государственного контроля провести проверку достоверности полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов и некоторые организационные права в ходе ее проведения.

По смыслу данной нормы речь идет о проверке достоверности информации по материалам, запрашиваемым у изготовителя, продавца, третьего лица, исполнителей соответствующих процессов и других лиц, без проведения проверки самой продукции.

Закон не устанавливает порядок проведения и оформления результатов проверки достоверности полученной информации. В этой связи следует заметить, что правила организации, проведения мероприятий по контролю и оформления их результатов, установленные Законом о контроле (см. комментарии к гл. 6 Закона), не могут быть распространены на проверку достоверности информации.

Вместе с тем, если в ходе проверки не установлена безусловная достоверность информации, она может явиться поводом для назначения внеплановой проверки соблюдения требований технических регламентов, при наличии оснований, установленных в п. 5 ст. 7 Закона о контроле.

2. В соответствии с п. 2 ст. 39 при признании полученной информации достоверной орган государственного контроля обязан в течение 10 дней выдать предписание о разработке изготовителем, продавцом, третьим лицом программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывать содействие в ее реализации и контролировать ее выполнение.

По смыслу ст. 38 и 39 предписание выдается в случае неисполнения соответствующим лицом обязанности по разработке указанной программы, установленной в п. 2 ст. 38.

Кроме некоторых способов контроля за выполнением программы, п. 2 ст. 39 устанавливает право органа государственного контроля обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции. Очевидно в том случае, если она не отозвана в порядке ст. 38 самим обязанным лицом. Следует отметить, что все другие полномочия органа госконтроля реализуются по его предписанию (ст. 34).

В этой связи необходимо обратить внимание, что в соответствии с п. 5 ст. 7 Закона РФ о защите прав потребителей отзыв продукции и другие меры осуществляются по предписанию органа государственного контроля. Данная коллизия должна быть преодолена на законодательном уровне.

Статья 40. Принудительный отзыв продукции

1. В случае невыполнения предписания, предусмотренного пунктом 2 статьи 39 настоящего Федерального закона, или невыполнения программы мероприятий по предотвращению причинения вреда орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции.

2. В случае удовлетворения иска о принудительном отзыве продукции суд обязывает ответчика совершить определенные действия, связанные с отзывом продукции, в установленный судом срок, а также довести решение суда не позднее одного месяца со дня его вступления в законную силу до сведения приобретателей через средства массовой информации или иным способом.

В случае, если ответчик не исполнит решение суда в установленный срок, истец вправе совершить эти действия за счет ответчика с взысканием с него необходимых расходов.

3. За нарушение требований настоящего Федерального закона об отзыве продукции могут быть применены меры уголовного и административного воздействия в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 40

1. Ст. 40 устанавливает два основания для обращения в суд: невыполнение предписания о составлении программы и невыполнение самой программы.

Правом обращения в суд с требованием об отзыве продукции (по двум указанным основаниям) наделены органы государственного контроля, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении программы обязанным лицом.

Источник информации о невыполнении программы по смыслу Закона значения не имеет.

Закон не уточняет в какой именно суд может быть предъявлен иск (общей юрисдикции, арбитражный). Ответ зависит от цели приобретения продукции. Если она приобретена гражданином (организацией) не для предпринимательских целей - в суд общей юрисдикции, если для предпринимательских - в арбитражный суд.

В любом случае, согласно ГПК РФ и АПК РФ органы госконтроля и иные лица (органы местного самоуправления, общественные организации и др.) вправе обратиться в суд только в том случае, когда это предусмотрено законом и имеется такая просьба лица, чьи права нарушены. Иск в защиту интересов неопределенного круга лиц, естественно, предъявляется без их просьбы.

В Законе о защите прав потребителей есть специальная норма (ст. 46) о праве соответствующих лиц предъявлять в суд общей юрисдикции иски о признании действий предпринимателей неправомерными в отношении неопределенного круга лиц и прекращении этих действий. Предмет этих исков иной, а решение поэтому носит неконкретный характер. Решение имеет преюдициальное значение по вопросам имелось ли правонарушение и совершено ли оно данным лицом.

2. Отзыв продукции от приобретателя по существу является предложением изготовителя, продавца, третьего лица возвратить продукцию.

Такое предложение может быть сделано добровольно во исполнение ст. 38 Закона или по решению суда. Однако фактический возврат продукции в любом случае зависит от усмотрения конкретного приобретателя, поскольку он не участвовал в деле и решение суда для него не обязательно.

Кроме того, возврат продукции связан с определенными финансовыми затратами, иногда значительными, особенно для приобретателей-граждан. Это обстоятельство может стать непреодолимым препятствием для возврата продукции, даже при желании это сделать.

С другой стороны, объявление об отзыве означает для обязанного лица признание и необходимость удовлетворения любого законного требования приобретателя.

Сказанное приводит к выводу о неэффективности этой меры. Целесообразнее говорить не об отзыве продукции, а об обязанности принять меры для обеспечения устранения ее недостатков или обмена в месте нахождения приобретателя.

Столь же трудно выполнимо на практике правило о праве истца выполнить решение суда за счет ответчика с последующим взысканием с него необходимых расходов.

Органы государственного контроля являются бюджетными организациями и вряд ли будут иметь соответствующие средства.

3. Провозглашенная в п. 3 ст. 40 уголовная и административная ответственность требует прежде всего выяснить содержание правонарушений, за которые такая ответственность может устанавливаться, и ответственных лиц.

Нарушение требований Закона об отзыве продукции, исходя из положений ст. 38, 39 и 40 Закона, может заключаться в непринятии мер к отзыву продукции в том числе в результате невыполнения программы мероприятий, содержащей такие меры или в невыполнении решения суда о совершении определенных действий, связанных с отзывом продукции, или недоведении решения суда до сведения приобретателей, или в невыполнении в срок предписания органа государственного контроля о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда.

Субъектами уголовной и административной ответственности за указанные правонарушения могут быть виновные руководители и другие работники изготовителя, продавца, третьего лица, в чьи обязанности входит решение указанных вопросов.

Субъектами административной ответственности могут быть также соответствующие организации и индивидуальные предприниматели.

Из всех перечисленных правонарушений установлена административная ответственность за невыполнение в срок законного предписания органа государственного контроля об устранении нарушений законодательства (ч. 1 ст. 19.5. КоАП).

Нарушением законодательства в данном случае является невыполнение соответствующим лицом предписания о разработке программы мероприятий, предусмотренной п. 2 ст. 39 Закона.

Уголовная ответственность может быть применена только за неисполнение решения суда в соответствии со ст. 315 УК.

Согласно этой статье ответственность наступает за умышленное злостное неисполнение вступившего в законную силу решения суда, а также воспрепятствование его исполнению со стороны представителей власти, государственных служащих, служащих органов местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждений, коммерческих или иных организаций.

Под злостным неисполнением следует понимать продолжение этих действий после официального предупреждения суда.

Воспрепятствование исполнению решения суда может выражаться в любых действиях, ведущих к неисполнению решения.

Статья 41. Ответственность за нарушение правил выполнения работ по сертификации

Орган по сертификации и должностное лицо органа по сертификации, нарушившие правила выполнения работ по сертификации, если такое нарушение повлекло за собой выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором о проведении работ по сертификации.

Комментарий к ст. 41

1. Под правилами выполнения работ по сертификации в данной статье следует понимать правила выполнения работ по обязательной сертификации.

Указанные правила установлены в самом Законе или устанавливаются в технических регламентах. Установление таких правил федеральными органами исполнительной власти Закон не предусматривает (см. комментарии к ст. 25 Закона).

Нарушение правил выполнения работ по обязательной сертификации влечет ответственность только в том случае, если это привело к выпуску в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов. По ранее действовавшему законодательству ответственность наступала за сам факт нарушения правил, независимо от наступивших последствий.

Выпуск в обращение указанной продукции в связи с ее обязательной сертификацией может иметь место в результате выдачи сертификата соответствия, не отражающего действительное состояние продукции.

К таким результатам могут привести, в частности: проведение испытаний не в аккредитованной лаборатории; нарушение установленных в технических регламентах схем сертификации; несоблюдение утвержденных Правительством РФ правил отбора образцов продукции для проведения испытаний и др.

Субъектом ответственности является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, выполняющие функции органа по обязательной сертификации.

2. Закон предусматривает, что ответственность за рассматриваемое правонарушение определяется в соответствии с законодательством РФ и договором о проведении работ по сертификации.

О характере указанного договора и ответственности за его нарушение см. п. 4 комментария к ст. 26 Закона.

Под законодательством РФ в данной статье следует понимать ГК, КоАП и УК РФ. Два последних кодекса являются единственными актами законодательства, которыми может быть установлена административная и уголовная ответственность. Провозглашение в иных законах такой ответственности должно рассматриваться как мнение законодателя, которое конкретно может быть реализовано в КоАП и УК.

Для наступления этих видов ответственности необходимо виновное нарушение правил проведения работ по обязательной сертификации ответственным лицом, выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов и причинная связь между нарушением правил и выпуском такой продукции.

3. Анализ КоАП свидетельствует о наличии в нем ряда статей, связанных с условиями ответственности, указанными в Законе.

Основной нормой являются правила ч. 2 ст. 19.19. КоАП, согласно которой ответственность может наступить за нарушение правил обязательной сертификации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 13.6, частями 2 и 4 статьи 13.12, частью 2 статьи 14.4, частью 2 статьи 14.16, статьями 20.4, 20.14 настоящего Кодекса, то есть реализация сертифицированной продукции, не отвечающей требованиям нормативных документов, на соответствие которым она сертифицирована, либо реализация сертифицированной продукции без сертификата соответствия (декларации о соответствии), или без знака соответствия, или без указания в сопроводительной технической документации сведений о сертификации или о нормативных документах, которым должна соответствовать указанная продукция, либо недоведение этих сведений до потребителя (покупателя, заказчика), а равно представление недостоверных результатов испытаний продукции либо необоснованная выдача сертификата соответствия (декларации о соответствии) на продукцию, подлежащую обязательной сертификации. Указанные правонарушения влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда с конфискацией предметов административного правонарушения; на юридических лиц - от двухсот до трехсот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией предметов административного правонарушения.

Исключаемые из ч. 2 ст. 19.19. статьи устанавливают административную ответственность за: использование подлежащих обязательной сертификации, но не сертифицированных средств связи, информационных систем, баз и банков данных, средств защиты информации (ст. 13.6; ч. 2 и 4 ст. 13.12.); продажу товаров населению без сертификата соответствия (ч. 2 ст. 14.4.; ч. 2 ст. 14.16.; ч. 5 ст. 20.4).

Субъектами этих правонарушений являются не органы по сертификации.

Последние являются субъектами ответственности по правонарушениям, предусмотренным ч. 4 ст. 20.4. (выдача сертификата соответствия на продукцию без сертификата пожарной безопасности в случае, если сертификат пожарной безопасности обязателен) и ст. 20.14. (нарушение правил сертификации при производстве и обороте оружия и патронов к нему).

В интересующей нас части ст. 19.19. предусматривает ответственность за нарушение правил обязательной сертификации, выразившееся в необоснованной выдаче сертификата соответствия.

Субъектами данного правонарушения могут быть органы по сертификации и их должностные лица.

Под необоснованной выдачей сертификата следует понимать выдачу его при отсутствии или недостаточности доказательств соответствия продукции установленным требованиям.

В ч. 2 ст. 19.19. установлена также ответственность за необоснованную выдачу декларации о соответствии.

Формулировка сама по себе неудачна, поскольку декларация не выдается, а принимается хозяйствующим субъектом и, согласно Закону о сертификации подлежала регистрации в органе по сертификации.

Согласно Закону регистрация деклараций о соответствии возложена на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию (см. п. 5 комментария к ст. 24 Закона).

В этой связи необходимо ввести ответственность за необоснованную регистрацию декларации либо, поскольку необоснованная регистрация из-за ее заявительного характера практически невозможна, исключить из ч. 2 ст. 19.19. КоАП упоминание декларации о соответствии.

Представляется, что в отношении декларации ст. 19.19. применению не подлежит.

Применение ст. 20.14. КоАП в принципе не противоречит Закону. Тем не менее, было бы целесообразно текст этой статьи привести в соответствие с формулировкой ст. 41 Закона.

Что касается ч. 4 ст. 20.4. КоАП, следует отметить отсутствие в ней последствий, предусмотренных в ст. 41 Закона. Однако до внесения в нее соответствующих дополнений она подлежит применению согласно ее содержанию.

4. Уголовная ответственность за правонарушение, подобное предусмотренному ст. 41 Закона установлена в ст. 238 УК (в редакции Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 157-ФЗ). Абзац первый части первой ст. 238 УК устанавливает ответственность за неправомерную выдачу или использование официального документа, удостоверяющего соответствие товаров, работ и услуг требованиям безопасности.

Из этой формулировки следует, что ответственность может наступить за выдачу сертификата соответствия с нарушением правил выполнения работ по обязательной сертификации. Однако данная норма не предусматривает непосредственного последствия этих действий в виде выпуска в обращение продукции, не соответствующей обязательным требованиям.

Вместе с тем, такое последствие может наступить в результате использования незаконного сертификата для выпуска в обращение продукции, не соответствующей установленным требованиям, ответственность за что в абзаце первом части первой ст. 238 УК также предусмотрена.

Таким образом, действующая редакция указанной нормы позволяет привлечь к ответственности в соответствии со ст. 41 Закона только одновременно работника органа по сертификации и работника хозяйствующего субъекта, заведомо знавшего о незаконности сертификата соответствия, но выпустившего продукцию в обращение.

При этом необходимо учитывать, что ответственность установлена за выдачу документа, удостоверяющего соответствие только требованиям по безопасности, тогда как технические регламенты предусматривают и другие обязательные требования.

Кроме того, ответственность установлена за неправомерную выдачу и использование сертификата соответствия только на товар, но не на продукцию производственного назначения.

Из сказанного следует вывод, что ст. 238 УК в рассматриваемой части должна быть приведена в соответствие с Законом, а до этого может применяться в соответствии с ее содержанием в упомянутых рамках.

Ст. 238 УК не содержит указаний на конкретных субъектов ответственности. Поэтому такими субъектами являются руководители или иные работники органа по сертификации, в обязанности которых входит контроль за соблюдением правил обязательной сертификации и подписание выдаваемого сертификата соответствия. Исходя из определения понятия должностного лица, данного в примечании 1 к ст. 285 УК, и коммерческого характера деятельности по сертификации, указанные субъекты не являются должностными лицами.

Статья 42. Ответственность аккредитованной испытательной лаборатории (центра)

Аккредитованная испытательная лаборатория (центр), эксперты в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором несут ответственность за недостоверность или необъективность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к ст. 42

1. Согласно ст. 42 субъектами ответственности являются сами аккредитованные испытательные лаборатории (центры) и их эксперты, непосредственно проводящие испытания (исследования, измерения) продукции в целях ее обязательной сертификации.

Поскольку в соответствии с п. 4 ст. 26 Закона лаборатория оформляет результаты испытаний протоколами, субъектом административной или уголовной ответственности может быть лицо, которое подписывает или утверждает протокол испытаний в соответствии со своими служебными полномочиями.

Указанные лица несут ответственность в соответствии с Законодательство РФ и договором.

Под договором следует понимать договор между испытательной лабораторией и органом по сертификации.

По такому договору эксперт не может нести никакой ответственности, поскольку не является его стороной. Эксперт может нести дисциплинарную и материальную ответственность перед лабораторией в соответствии с трудовым законодательством.

О характере упомянутого договора и ответственности за его нарушение (см. п. 4 комментария к ст. 26 Закона).

Ответственность предусматривается за недостоверность или необъективность результатов испытаний.

В этой связи следует обратить внимание, что согласно п. 4 ст. 26 Закона, лаборатория обязана обеспечить только достоверность результатов, испытаний.

Представляется, что необъективность, т.е. произвольность результатов испытаний, является одним из способов действий, ведущих к недостоверности результатов испытаний.

Необъективность отражает субъективную сторону правонарушения и свидетельствует о действиях виновного с прямым умыслом, вопреки полученным объективным данным испытаний.

Другими причинами недостоверности результатов испытаний могут быть технические недостатки испытательного и измерительного оборудования, вызванные нарушением правил его изготовления и содержания либо нарушение правил применения средств измерений и испытаний. Такие действия, как правило, совершаются по неосторожности или небрежности.

В отличие от правонарушения, предусмотренного ст. 41 Закона, для применения ответственности по ст. 42 не требуется наступление последствий в виде выпуска в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов.

Несмотря на то, что именно недостоверность результатов испытаний является, как правило, главной причиной необоснованной выдачи сертификата и выпуска указанной продукции.

Это объясняется тем, что результаты испытаний являются лишь одним из доказательств соответствия продукции установленным требованиям и должны оцениваться органом по сертификации в совокупности с другими доказательствами соответствия.

Правонарушение считается оконченным с момента подписания (утверждения) и направления протокола испытаний органу по сертификации.

2. Частью 2 ст. 19.19. КоАП установлена ответственность должностных лиц и юридических лиц за представление недостоверных результатов испытаний продукции.

Таким образом, в указанной норме полностью реализованы условия ответственности, предусмотренные в ст. 42 Закона.

О понятии должностного лица и других вопросах см. п. 3 комментария к ст. 41 Закона.

3. Согласно Закону, документом, удостоверяющим соответствие продукции требованиям технических регламентов является сертификат соответствия.

Протокол испытаний продукции таковым не является (см. п. 1 комментария к данной статье).

Поэтому ст. 238 УК не может быть применена в связи с ответственностью провозглашенной в ст. 42 Закона.

Это означает отсутствие специальной уголовной ответственности за данное правонарушение.

Вместе с тем, лица виновные в его совершении могут быть привлечены к уголовной ответственности на основании ст. 201 УК, предусматривающей ответственность лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, за использование своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в корыстных целях, повлекшее определенные последствия.

Глава 8. Информация о технических регламентах и документах по стандартизации

Статья 43. Информация о документах по стандартизации

1. Национальные стандарты и общероссийские классификаторы, а также информация об их разработке должны быть доступны заинтересованным лицам.

2. Официальное опубликование в установленном порядке национальных стандартов и общероссийских классификаторов осуществляется национальным органом по стандартизации. Порядок опубликования национальных стандартов и общероссийских классификаторов определяется Правительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 43

Исходя из важного значения для функционирования и развития экономики страны национальных стандартов и общероссийских классификаторов Закон предусматривает их официальное опубликование в порядке, определяемом Правительством РФ.

Действующий в настоящее время порядок официального опубликования государственных стандартов и общероссийских классификаторов технико-экономической информации, утвержденный постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100 не может быть применен в отношении указанных документов ввиду изменения юридического статуса стандартов и публикующего органа.

Порядок опубликования национальных стандартов и общероссийских классификаторов определен Положением, утвержденным постановлением Правительства РФ от 25 сентября 2003 г. N 594. Этим же постановлением признано утратившим силу Положение о порядке опубликования государственных стандартов и общероссийских классификаторов технико-экономической информации, утвержденное постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100.

Положением предусматривается, что официальное опубликование национальных стандартов и связанных с ними документов, а также общероссийских классификаторов осуществляется различными способами:

- тексты национальных стандартов и общероссийских классификаторов публикуются в книгах, брошюрах, сборниках и на официальном сайте Госстандарта России в сети Интернет;

- уведомления об утверждении всех национальных стандартов, информация о внесении в них изменений, дополнений, поправок, отмене и замене, тексты изменений, дополнений, поправок, а также тексты национальных стандартов, которые могут на добровольной основе применяться для соблюдения требований технических регламентов -ежемесячно в информационном указателе "Национальные стандарты" и на официальном сайте Госстандарта России в сети Интернет;

- перечень действующих национальных стандартов -ежегодно в информационном указателе "Национальные стандарты" Госстандарта России.

Статья 44. Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов

1. Технические регламенты, документы национальной системы стандартизации, международные стандарты, правила стандартизации, нормы стандартизации и рекомендации по стандартизации, национальные стандарты других государств и информация о международных договорах в области стандартизации и подтверждения соответствия и о правилах их применения составляют Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов.

Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов является государственным информационным ресурсом.

Порядок создания и ведения Федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов, а также правила пользования этим фондом устанавливаются Правительством Российской Федерации.

2. В Российской Федерации в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации, создается и функционирует единая информационная система, предназначенная для обеспечения заинтересованных лиц информацией о документах, входящих в состав Федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов.

Заинтересованным лицам обеспечивается свободный доступ к создаваемым информационным ресурсам, за исключением случаев, если в интересах сохранения государственной, служебной или коммерческой тайны такой доступ должен быть ограничен.

Комментарий к ст. 44

Создаваемый Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов должен заменить Федеральный фонд стандартов, созданный и функционирующий в соответствии с постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100.

Порядок создания и ведения федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов (далее - Фонд), правила пользования им, а также порядок создания и функционирования единой информационной системы по техническому регулированию (далее - Система) определен Положением, утвержденным постановлением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 500.

Фонд и Система создаются и ведутся Госстандартом России.

Положение определяет состав документов, входящих в Фонд, порядок и сроки их хранения, функции и полномочия Госстандарта России в данной области.

Необходимая хозяйствующим субъектам и другим лицам информация предоставляется им на договорной основе за плату, в порядке, установленном Госстандартом России по согласованию с Минфином России.

Положение предусматривает возможность создания федеральными органами исполнительной власти информационных фондов принимаемых ими документов в сфере технического регулирования, в том числе нормативных правовых актов, актов рекомендательного характера, стандартов отраслей (на период до их отмены) и других документов.

Положение определяет функции Системы, в том числе перечень публикуемых в электронно-цифровой форме документов, перечень предоставляемых видов продукции и услуг.

Глава 9. Финансирование в области технического регулирования

Статья 45. Порядок финансирования за счет средств федерального бюджета расходов в области технического регулирования

1. За счет средств федерального бюджета могут финансироваться расходы на:

проведение на федеральном уровне государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов;

создание и ведение Федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов;

реализацию программы разработки технических регламентов и программы разработки национальных стандартов, предусмотренных пунктом 12 статьи 7 и пунктом 1 статьи 16 настоящего Федерального закона, а также проведение экспертизы отдельных проектов технических регламентов и национальных стандартов;

разработку общероссийских классификаторов;

уплату взносов международным организациям по стандартизации.

2. Порядок финансирования расходов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, определяется Правительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 45

Статья содержит исчерпывающий перечень объектов, которые могут финансироваться за счет средств федерального бюджета. Перечень составлен во взаимосвязи с соответствующими принципами технического регулирования, установленными в ст. 3 Закона.

Глава 10. Заключительные и переходные положения

Статья 46. Переходные положения

1. Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей целям:

защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества;

охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений;

предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

2. Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона обязательное подтверждение соответствия осуществляется только в отношении продукции, выпущенной в обращение на территории Российской Федерации.

3. Правительством Российской Федерации до вступления в силу соответствующих технических регламентов определяется и ежегодно дополняется перечень отдельных видов продукции, в отношении которых обязательная сертификация заменяется декларированием соответствия, осуществляемым в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

4. До вступления в силу соответствующих технических регламентов схема декларирования соответствия на основе собственных доказательств допускается для применения только изготовителями или только лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя.

5. До принятия соответствующих технических регламентов техническое регулирование в области применения ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О карантине растений" и Законом Российской Федерации "О ветеринарии".

6. До принятия общего технического регламента по ядерной и радиационной безопасности техническое регулирование в области ядерной и радиационной безопасности осуществляется в соответствии с Федеральным законом "Об использовании атомной энергии" и Федеральным законом "О радиационной безопасности населения".

7. Технические регламенты должны быть приняты в течение семи лет со дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Обязательные требования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в отношении которых технические регламенты в указанный срок не были приняты, прекращают действие по его истечении.

8. Документы об аккредитации, выданные в установленном порядке органам по сертификации и аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) до вступления в силу настоящего Федерального закона, а также документы, подтверждающие соответствие (сертификат соответствия, декларация о соответствии) и принятые до вступления в силу настоящего Федерального закона, считаются действительными до окончания срока, установленного в них.

Статья 47. Приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Федеральным законом

Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона признать утратившими силу:

Закон Российской Федерации от 10 июня 1993 года N 5151-I "О сертификации продукции и услуг" (Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 26, ст. 966);

постановление Верховного Совета Российской Федерации от 10 июня 1993 года N 5153-I "О введении в действие Закона Российской Федерации "О сертификации продукции и услуг" (Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 26, ст. 967);

Закон Российской Федерации от 10 июня 1993 года N 5154-I "О стандартизации" (Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 25, ст. 917);

постановление Верховного Совета Российской Федерации от 10 июня 1993 года N 5156-I "О введении в действие Закона Российской Федерации "О стандартизации" (Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 25, ст. 918);

пункты 12 и 13 статьи 1 Федерального закона от 27 декабря 1995 года N 211-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О пожарной безопасности" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N1, ст. 4);

пункт 2 статьи 1 Федерального закона от 2 марта 1998 года N 30-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О рекламе" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, N 10, ст. 1143);

Федеральный закон от 31 июля 1998 года N 154-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О сертификации продукции и услуг" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, N31, ст. 3832);

статью 2 Федерального закона от 10 июля 2002 года N 87-ФЗ "О внесении изменения в статью 6 Федерального закона "Об основах социального обслуживания населения в Российской Федерации" и дополнения в статью 2 Закона Российской Федерации "О стандартизации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 28, ст. 2791);

статьи 13 и 14 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 116-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного управления в области пожарной безопасности" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 30, ст. 3033).

Комментарий к ст. 46 и 47

1. Закон вступает в силу с 1 июля 2003 г. в полном объеме.

Однако, в силу его революционного характера и предстоящей в связи с этим большим объемом работы по его реализации, предусматривается ряд правил применения Закона на переходный период.

Согласно п. 7 ст. 46 технические регламенты должны быть приняты до 1 июля 2010 г.

После этого срока обязательные требования к объектам, на которые согласно Закону разрабатываются технические регламенты, утрачивают силу и прекращают действие.

2. Согласно п. 1 ст. 46 до вступления в силу соответствующего технического регламента, к объектам, которые он регулирует, применяются обязательные требования, установленные ранее законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти (государственными стандартами, санитарными правилами, строительными нормами и правилами и другими обязательными документами).

Однако, обязательному соблюдению подлежат не все обязательные требования, установленные указанными актами, а только те, которые соответствуют целям, указанным в данном пункте. Эти цели полностью совпадают с целями принятия технических регламентов, изложенными в ст. 6 Закона (см. комментарии к этой статье).

Государственный контроль за соблюдением требований указанных актов осуществляется в соответствии с постановлением Правительства РФ от 16 мая 2003 г. N 287 (см. комментарии к ст. 32 Закона).

Указанные в данном пункте акты, в части, не отвечающей упомянутым целям, фактически утрачивают силу с 1 июля 2003 г.

3. В соответствии с п. 2 ст. 46 с 1 июля 2003 г. обязательное подтверждение соответствия в обеих формах осуществляется только в отношении продукции, выпущенной в обращение на территории РФ. А согласно п. 1 ст. 23 - в отношении продукции выпускаемой в обращение. Различие существенное. Правильной является формулировка ст. 23, поскольку соответствующая продукция не может быть выпущена в обращение без подтверждения ее соответствия (см. комментарии к ст. 23 и 27).

До вступления в силу технических регламентов на соответствующую продукцию, выпускаемую в обращение, обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах, установленных Законом, по перечням продукции, подлежащей обязательной сертификации или декларированию, утвержденными Правительством РФ. До указанного срока обязательное подтверждение соответствия осуществляется на основе требований и в порядке, установленном нормативными правовыми актами и документами, указанными в п. 1 ст. 46, в части, не противоречащей положениям Закона.

4. Форма подтверждения соответствия продукции определяется в технических регламентах на нее. До вступления в силу технических регламентов на соответствующую продукцию, выпускаемую в обращение, обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах, установленных Законом, по перечням продукции, подлежащей обязательной сертификации или декларированию, утвержденными Правительством РФ. До указанного срока обязательное подтверждение соответствия осуществляется на соответствие требованиям и в порядке, установленным нормативными правовыми актами и документами, указанными в п. 1 ст. 46, в части, не противоречащей положениям Закона.

До вступления в силу соответствующих технических регламентов декларирование может осуществляться в отношении отдельных видов продукции, перечень которых определяется Правительством РФ.

Из смысла п. 3 ст. 46 следует, что основной формой обязательного подтверждения соответствия пока является обязательная сертификация продукции, но ее круг должен иметь тенденцию к сокращению. В связи с этим предусмотрено правило о ежегодном дополнении упомянутого перечня продукции, подлежащей декларированию.

5. Схемы обязательного подтверждения соответствия продукции и круг заявителей определяются соответствующими техническими регламентами.

До их вступления в силу декларирование соответствия на основе собственных доказательств (см. комментарии к ст. 24) может осуществляться только изготовителями или лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя. Другие заявители, следовательно, в течение указанного периода могут декларировать продукцию только с использованием доказательств, полученных с участием третьей стороны.

6. Согласно п. 5 ст. 46 до принятия соответствующих технических регламентов применение ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О карантине растений" и Законом РФ "О ветеринарии".

Федеральный закон от 15 июля 2000 г. N 99-ФЗ "О карантине растений" предусматривает полномочия РФ в данной области, осуществляемые специально уполномоченным государственным органом РФ по обеспечению карантина растений. На этот орган возлагается осуществление государственного карантинного фитосанитарного контроля. В законе определены меры по осуществлению контроля, обязанности предпринимателей и граждан в области обеспечения карантина, права органа контроля и др.

Закон РФ от 14 мая 1993 г. N 4979-1 "О ветеринарии" охватывает аналогичные вопросы в отношении животных всех видов. В частности предусматривается система ветеринарных служб, порядок государственного и ведомственного ветеринарного надзора, требования по обеспечению безопасности в ветеринарном отношении, защитные меры, ответственность за нарушение ветеринарного законодательства РФ.

7. Выданные до 1 июля 2003 г. документы об аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий, а также сертификаты и декларации о соответствии считаются действительными до окончания установленного в них срока.

8. Обращает внимание, что в ст. 46 ряд правил связан с днем вступления в силу технических регламентов (п. 1, 3, 4, 7), а другие - с днем их принятия (п. 5, 6).

Представляется, что последнее неверно.

Дата принятия технического регламента не совпадает с датой его вступления в силу. Согласно п. 10 ст. 7 Закона технический регламент вступает в силу не ранее шести месяцев со дня его официального опубликования. В этой связи неясно какие же обязательные требования будут действовать в период со дня принятия технического регламента до его вступления в силу.

А этот период может быть и гораздо больше шести месяцев в зависимости от сложности внедрения требований технического регламента.

Таким образом, применение данного правила приведет к правовому вакууму по столь серьезному вопросу, связанному, в частности, с обеспечением безопасности людей. Во избежание этого необходимо срочно уточнить формулировку п. 5 и 6, абзаца второго п. 7 ст. 46 с учетом сроков вступления в силу технических регламентов, предусмотренных п. 10 ст. 7.

9. Давая общую оценку правилам, изложенным в ст. 46, следует отметить их вынужденную недостаточную конкретность.

Тем не менее какие-то подходы к решению неизбежно возникающих вопросов необходимо определить.

9.1. В связи с утратой силы Закона РФ "О стандартизации", установлением в Законе новой системы стандартизации и перечня документов, применяемых в этой области, с 1 июля 2003 г. фактически утрачивает силу система документации, предусмотренная ст. 6 Закона о стандартизации. Разработка новых аналогичных документов не допускается.

С указанной даты фактически утрачивают силу обязательные требования к работам и услугам, поскольку требования к этим объектам могут устанавливаться только как выполняемые на добровольной основе.

9.2. В связи с тем, что Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" утратил силу с 1 июля 2003 г., обязательное подтверждение соответствия работ и услуг прекращается и они исключаются из объектов государственного контроля (надзора).

Подтверждение соответствия продукции с указанной даты осуществляется в порядке и в случаях, установленных Законом.

Положения нормативных актов РФ, документы федеральных органов исполнительной власти о создании систем обязательной сертификации и их деятельности фактически утрачивают силу, поскольку их создание Законом не предусмотрено.

9.3. С 1 июля 2003 г.:

- подлежат применению в области технического регулирования понятия, установленные Законом. Понятия и их определения, установленные ранее в нормативных актах РФ, а также в терминологических и других государственных стандартах, могут применяться в переходный период (до вступления в силу соответствующих технических регламентов) только, если они служат целям, предусмотренным в п. 1 ст. 46 и не предусмотрены в ст. 2 Закона;

- до официального внесения изменений или отмены положений федеральных законов, указов президента РФ, постановлений Правительства РФ, касающихся сферы регулирования Закона прямо или косвенно, указанные положения могут применяться только, если они не противоречат нормам Закона.

Особенно это касается объектов государственного контроля, прав и обязанностей контролирующих органов (см. комментарии к п. 2 ст. 4 Закона);

- нормативные акты федеральных органов исполнительной власти (за исключением предусмотренных в ст. 5 Закона) с указанной даты должны рассматриваться как рекомендации и в кратчайшие сроки должны быть официально переведены в эту категорию либо отменены.

Статья 48. Вступление в силу настоящего Федерального закона

Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении шести месяцев со дня его официального опубликования.

 

Президент

Российской Федерации                           В. Путин

 

Москва, Кремль

27 декабря 2002 года

№ 184-ФЗ